[45] „...Ausgleich einer unrichtig gewordenen tatsächlichen Verteilung von Vermögenswerten herbeizuführen...“, RGZ 120, 297, 299 f, 347, 350）
[46] Jacob/Schubert (Hg.), Die Beratung des Bürgerlichen Gesetzbuches in systematischer Zusammenstellung der unveröffentlichten Quellen, Recht der Schuldverhältnisse I : §§ 241 bis 432, De Gruyter, 1978, S. 228.
[47] BT-Drucks, 14/6040, S. 144; Münchener Kommentar zum BGB-Emmerich, 5. Auflage, 2007, § 285 Rn 22.
[48] Larenz, Schuldrecht I, 13. Aufl., 1982, Verlag C. H. Beck, S. 285-287. 1976年2月，在一个案例中（BGH NJW 1983, 929），土地所有人（出卖人）与买受人约定，购得土地后三年内，若买受人在未经建设的情况下将土地卖出，则出卖人有权解除买卖合同，收回土地。双方同时约定，尽快为出卖人就此办理“先买权的预告登记”（Auflassungsvormerkung zugunsten der Verkäufer）。合同签订后，买卖双方办理了所有权转移的变更登记手续。1977年10月，买受人（以土地所有人的身份）与第三人签订买卖合同，将土地在未建设的情况下出卖给第三人并完成登记。此后，1978年2月，原土地所有人的买回权被登记，但随即被涂销，因为损害了第三人（第二买受人即新所有权人）的权利。原土地所有权人根据德国民法典第281条（现第285条）向买受人主张其所获得的转卖收益。BGH支持了其请求。
[49] 德国民法典第285条第2款。
[50] Palandt-Heinrichs,67 Aufl., 2008, § 285 Rn. 9.
[51] 大清民律草案（1911年）第364、365条原本采纳了德国法的规定。而在民国1925年民法草案中，立法者则做了调整，区分可归责于不可归责两种情形加以规定，并于1929年确立为现在的状态。
[52] 梅仲协：《民法要义》，中国政法大学出版社，1998年，第236页。
[53]前引史尚宽：《债法总论》，第390页。
[54] 林诚二：《民法债编总论——体系化解说》，中国人民大学出版社，2003年，第346页。与上述见解不同，对于债权人可否在损害赔偿请求权与代偿请求权之间选择，也有学者采否定说，如孙森焱教授认为，“债务人是否对第三人请求赔偿，与债务人如何赔偿债权人所受损害，原无牵连关系，当以否定说为可采”。似乎是严格遵从民国民法典第225、226条的文义，将代偿请求权误解为债权人代为行使“债务人对第三人的赔偿请求权”，而非要求债务人返还所受利益。孙森焱：《民法债篇总论（下册）》，法律出版社，2006年，第435页。
[55]前引我妻荣：《中国民法债编总则论》，1933年，第129页。
[56] 贺欣：《特定物所有权转移时间的经济分析》，《法学家》，2003年第5期，第121页；葛云松：《过渡时代的民法问题研究》，北京大学出版社，2008年3月第1版，第53页；Richard A. Posner, Economic Analysis of law, Little Brown and Company, 1992, p.119.
[57]考特等：《法和经济学》，张军等译，上海人民出版社，1994年，第437页。
[58] Mathias Siems, 7 Edinburgh Law Review 27, 52 (2003)
[59] 详细的研究，还可参见：Anthony Kronmann, Specific Performance, 45 U. Chi. L. Rev. 351 (1978); Alan Schwartz, The Case for Specific Performance, 89 Yale L.J. 271 (1979). 即便在较多讨论效率违约理论的美国，司法实践上也很少被采用效率违约的理论断案。Craig S. Warkol, Resolving the Paradox Between Legal Theory and Legal Act: The Judicial Rejection of the Theory of Efficient Breach, 20 Cardozo L. Rev. 321, 334 (1998)；许德风：《论法教义学与价值判断》，《中外法学》，2008年第2期，第188页；孙国良等：《效率违约理论批判》，《当代法学》，2010年第6期，第77页。
百度搜索“77cn”或“免费范文网”即可找到本站免费阅读全部范文。收藏本站方便下次阅读，免费范文网，提供经典小说法学类不动产一物二卖问题研究（上）(15)在线全文阅读。
