经济法合伙企业法案例(4)

商法案例 合伙企业法 28-16

5、注册公司包括一些并非以营利为目的的公司，而合伙则必须以营利为目的。不以营利为目的的数人之间可以形成另外一种非法人团体的联合，但不能组成合伙。

6、注册公司成员的变动一般不会影响公司的存续，但无限合伙的成员或有限合伙中的无限合伙人的存亡、变动会导致合伙的解体。

7、注册公司的行动准则是公司的章程大纲和章程细则，凡接受该大纲和细则的人，可通过持有股份而加入公司，成为公司的成员。但除董事、经理外，公司的成员并无经营权。各合伙人之间是通过合伙合约联接起来的，没有各合伙人的同意，第三人不能加入合伙。各合伙人（除有限合伙中的有限合伙人外）都能代表合伙和其它合伙人经营业务。

8、注册公司的股东并无保守商业秘密和负竞业禁止的义务，也无绝对信义责任。而合伙人之间则应相互忠诚不欺；

9、注册公司所负责任的债务，只可向该公司追讨，其权利也只可由公司出面执行。合伙企业的各合伙人，可由合伙的债务被债主直接追讨。

10、注册公司的成员或股东，不视为公司的代理人，不可使公司因其行为受束缚。合伙人可随时以合伙企业的名义与外人订约，向外借债。

11、 注册公司的商誉属该公司，公司成员不得侵占，也不能擅用。合伙企业的商誉属合伙人共有。合伙人在拆伙后，可各自用原合伙企业名称。

乙：您是否可以讲一个合伙企业的内部与外部关系的例子？ 甲：可以。请看——

八、内部与外部关系

案情简介8

合宜服务中心是一家合伙企业，合伙企业协议约定，余得利为合伙企业的负责人，对外代表合伙企业，签约的责任权限是10万元以下的合同。

2004年4月，合伙企业要与天利有限责任公司签订一项合同。由于这是一个非常重要的合同，同时，合同标的大约70万元。合伙企业内部规定，余得利须将合同交全体合伙人审查同意后，方可签字。

为了慎重起见，专门出具了一份函件交给天利有限责任公司，声明该合伙人只有在持有全体合伙人签名的授权委托书的情况下才能代表合伙企业在合同上签署。

2004年4月12日，谈判十分顺利，双方对达成的协议非常满意，尤其是对于合伙企业一方，合同结果远远高于预计的最低标准。余得利认为这个结果是很好的，其他合伙人一定会同意，而且担心夜长梦多，经过与其他个别合伙人电话联系，提议马上签字。天利有限责任公司见此情况，也认为不会有变，于是，双方在合同上签了字。

2004年4月20日双方开始执行合同。 几乎与此同时，余得利由与利民生电子有限责任公司签定了一份合同，从利民生电子有限责任公司购进一批计算机配件，价值15万元。2004年10月供货。

后，利民生电子有限责任公司按合同规定的时间提供货物。合宜服务中心无法支付货款。利民生电子有限责任公司要求合宜服务中心的合伙人承担连带责任，支付货款。

合宜服务中心的合伙人认为，在合伙协议中已经明确约定，余得利对外代表合伙企业，签约的责任权限是10万元以下的合同。余得利违反合伙企业约定，合同无效，合伙企业不承担责任。同时决定撤销余得利为合伙企业负责人，对外代表合伙企业的约定。

2004年11月时，天利有限责任公司发现市场变化，情况不利。认为如果能终止执行合同，可以减少部分损失。有人说，合同签字时，对方没有出具授权委托书，现在我们手中还有天利有限责任公司的有关函件为证，具此可以证明合同无效，从而达到终止合同的目的。

16 王志远

商法案例 合伙企业法 28-17

问：

1、余得利违反伙企合业约定，与利民生电子有限责任公司签定的合同是否无效？合伙企业是否应该承担责任？

2、天利有限责任公司认为合同没有成立，有理吗？

本案参考结论

1、合宜服务中心与利民生电子有限责任公司签定的合同是有效的，合伙企业应该承担责任。

2、天利有限责任公司认为合同没有成立，没有道理。

参考理论分析 1、《中华人民共和国合伙企业法》第二十五条规定：“各合伙人对执行合伙企业事务享有同等的权利，可以由全体合伙人共同执行合伙企业事务，也可以由合伙协议约定或者全体合伙人决定，委托一名或者数名合伙人执行合伙企业事务。

执行合伙企业事务的合伙人，对外代表合伙企业。”

合伙企业协议约定，余得利为合伙企业的负责人，对外代表合伙企业，是符合法律规定的。

2、《中华人民共和国合伙企业法》第二十七条规定：“由一名或者数名合伙人执行合伙企业事务的，应当依照约定向其他不参加执行事务的合伙人报告事务执行情况以及合伙企业的经营状况和财务状况，其执行合伙企业事务所产生的收益归全体合伙人，所产生的亏损或者民事责任，由全体合伙人承担。”

所以，对于这两个合同的责任，都应该由该合伙企业承担。 3、问题涉及合伙人对外行为的效力。

《中华人民共和国合伙企业法》第三十八条规定：“合伙企业对合伙人执行合伙企业事务以及对外代表合伙企业权利的限制，不得对抗不知情的善意第三人。”也就是我们通常所说的：内部不能对抗外部。

一般说来，个别合伙人在办理合伙企业日常经营业务中的财产处分和债务承担行为，被认为存在着全体合伙人默示授权。例如，凡属合伙企业经营范围内的产品销售或者商品出售，其买受人一般被认定为善意，除非合伙企业能够证明，该买受人明知全体合伙人对事务执行人的权限有特别限定，因而明知该事务执行人的行为越权。

反之，当合伙人实施的行为属于超出合伙企业日常经营范围的财产处分或债务承担行为，特别是法律规定必须经全体合伙人一致同意的行为时，相对人应当在得知合伙事务执行人有正当授权的情况下，才与之签订合同；否则，应被认为是存在恶意。

4、《中华人民共和国合伙企业法》第二十九条规定：“合伙协议约定或者经全体合伙人决定，合伙人分别执行合伙企业事务时，合伙人可以对其他合伙人执行的事务提出异议。提出异议时，应暂停该项事务的执行。如果发生争议，可由全体合伙人共同决定。

被委托执行合伙企业事务的合伙人不按照合伙协议或者全体合伙人的决定执行事务的，其他合伙人可以决定撤销该委托。”

所以，合伙企业可以撤销对于余得利的委托。 5、本案中，合宜服务中心为了慎重起见，专门出具了一份函件交给天利有限责任公司，声明余得利只有在持有全体合伙人签名的授权委托书的情况下才能代表合宜服务中心在合同上签署。应该说，在没有全体合伙人签名的授权委托书的情况下，不能代表合伙企业在合同上签署，签了字也是无效的。但是，在签字以后，双方开始执行合同。双方履约行为，已经认可了合同。所以，应该认为合同是有效的。

17 王志远

商法案例 合伙企业法 28-18

6、对于合宜服务中心与利民生电子有限责任公司之间的供货合同，虽然余得利无权签署这个合同，利民生电子有限责任公司是不知情的，合同是受法律保护的。合宜服务中心在支付了合同价款以后，可以追究余得利的责任。

乙：俗话说，天下没有不散的宴席。一个合伙企业，如果经营了一段时间，可能会解散。 甲：是啊！从哲学的意义上讲，事物有开始，就有终结。合伙企业也会解散的。从法律的角度讲，合伙企业之解散，有下列情形：

1、合伙协议约定的经营期限届满，合伙人不愿继续经营。 2、合伙协议约定的解散事由出现。 3、全体合伙人决定解散。

4、合伙企业已不具备法定人数。

5、合伙协议约定的合伙目的已经实现或者无法实现。 6、被依法吊销营业执照。

7、出现法律、行政法规规定的合伙企业解散的其他原因。 乙：我关心的是：合伙企业解散，如何分钱！ 甲：你为什么对金钱这么在乎？

乙：我知道自己绝对没有赚钱的才能，所以在用钱方面比较慎重。 甲：好！我们来分钱！ 九、清算

案情简介9

瑞蚨祥是一个合伙企业，在清算时，其企业财产加上各合伙人的可执行财产，共计有50万元现金和价值150万元的实物。其负债为：职工工资10万元，银行贷款40万元和其他债务160万元，欠缴税款60万元。

问：

1、如果你是清算人，该如何清算和清偿？

2、全部财产不足清偿其债务时，应该如何处理？

本案参考结论

一、清算和清偿。

1、首先用现金50万元中的10万元偿还职工工资； 2、其次用余下的现金40万元缴税款；以实物变现所得150万元中的20万元缴齐税款，余下130万元；

3、再次用余下的130万元偿还银行贷款与其他债务，尚有70万元钱缺口； 二、财产不足清偿其债务时，应该：

1、合伙企业清算时，其全部财产不足清偿其债务的，用其在合伙企业出资以外的财产承担清偿责任，由全体合伙人，依照合伙协议约定的比例分配和分担；合伙协议未约定利润分配和亏损分担比例的，由各合伙人平均分配和分担，承担无限连带清偿责任。合伙人由于承担连带责任，所清偿数额超过其应当承担的数额时，有权向其他合伙人追偿。

2、在清算期间，如果全体合伙人以个人财产承担清偿责任后，仍不足清偿合伙企业的债务，应当结束清算程序。

3、对于未能清偿的债务，由合伙人在今后继续承担连带清偿责任。债权人享有在清算

18 王志远

商法案例 合伙企业法 28-19

结束后以原合伙人为连带债务人，继续请求清偿的权利。

但是，如果债权人在连续五年内未向债务人提出清偿请求，则债务人的清偿责任归于消灭。

参考理论分析

一、清算和清偿。

根据《中华人民共和国合伙企业法》第六十一条规定：“合伙企业财产在支付清算费用后，按下列顺序清偿：

（一）合伙企业所欠招用的职工工资和劳动保险费用； （二）合伙企业所欠税款； （三）合伙企业的债务； （四）返还合伙人的出资。

合伙企业财产按上述顺序清偿后仍有剩余的，按本法第三十二条第一款规定的比例进行分配。”

1、首先用现金50万元中的10万元偿还职工工资。 2、其次用余下的现金40万元缴税款；以实物变现所得150万元中的20万元缴齐税款，余下130万元。

3、再次用余下的130万元偿还银行贷款与其他债务，尚有70万元钱缺口。 二、财产不足清偿其债务时，应该：

1、合伙企业清算时，其全部财产不足清偿其债务的，用其在合伙企业出资以外的财产承担清偿责任，由全体合伙人，依照合伙协议约定的比例分配和分担；合伙协议未约定利润分配和亏损分担比例的，由各合伙人平均分配和分担，承担无限连带清偿责任。合伙人由于承担连带责任，所清偿数额超过其应当承担的数额时，有权向其他合伙人追偿。

2、在清算期间，如果全体合伙人以个人财产承担清偿责任后，仍不足清偿合伙企业的债务，应当结束清算程序。

3、对于未能清偿的债务，由合伙人在今后继续承担连带清偿责任。债权人享有在清算结束后以原合伙人为连带债务人，继续请求清偿的权利。

但是，如果债权人在连续五年内未向债务人提出清偿请求，则债务人的清偿责任归于消灭。

根据《中华人民共和国合伙企业法》第三十二条规定：“合伙企业的利润和亏损，由合伙人依照合伙协议约定的比例分配和分担；合伙协议未约定利润分配和亏损分担比例的，由各合伙人平均分配和分担。

合伙协议不得约定将全部利润分配给部分合伙人或者由部分合伙人承担全部亏损。” 合伙企业清算时，其全部财产不足清偿其债务的，依照本法第39条和第40条的规定，由全体合伙人承担无限连带清偿责任。

《中华人民共和国合伙企业法》第三十九条规定：“合伙企业对其债务，应先以其全部财产进行清偿。合伙企业财产不足清偿到期债务的，各合伙人应当承担无限连带清偿责任。”

《中华人民共和国合伙企业法》第四十条规定：“以合伙企业财产清偿合伙企业债务时，其不足的部分，由各合伙人按照本法第三十二条第一款规定的比例，用其在合伙企业出资以外的财产承担清偿责任。

合伙人由于承担连带责任，所清偿数额超过其应当承担的数额时，有权向其他合伙人追偿。”

甲：分完钱，你就安心了吧！

19 王志远

商法案例 合伙企业法 28-20

乙：合伙人对于合伙企业的债务承担连带的、无限的责任。有时候，合伙人个人，同时也欠别人的钱，两个债权人一起来讨债，这个合伙人财产有限，到底应该还给谁呀！首先满足哪一个债权人呀？

甲：生存还是毁灭，这是一个值得考虑的问题。不过，两利相比取其重，两害相权取其轻。让我们看一看下面这个例子。

十、双重优先权原则

案情简介10

2002年12月赵乾、孙犁、周悟三人达成协议，赵乾出资10万元，孙犁出资15万元，周悟出资25万元，共筹集资金50万元，共同开设一个饭店。三人约定按出资比例分享盈利，分摊亏损。

2003年12月，年终结算，略有盈利，三人按协议进行了分配。 2004年4月开始，三人发生了意见分歧。

2004年6月，赵乾个人贷款投资经营的个体小卖部，损失5万元。赵乾变卖了他的小卖部财产，还清了贷款，但仍欠他人2万元。

2004年9月，赵乾未与孙犁、周悟商量 ，私自宣布退伙，并取走了自己的出资10万元。同年年终结算，该合伙饭店共亏损30万元，这时，孙犁也要求退伙，合伙难以维持。

2004年底，饭店散伙。孙犁、周悟商定分摊饭店的亏损，赵乾以已退伙为由，拒绝分摊。孙犁周悟商定按进货价格计算，分别分得价值3万元、5万元的商品 ，但对合伙债务未做处理。

2005年初，与该饭店有业务往来的蔬菜公司获悉饭店散伙以后，即找到周悟，要求周悟清偿该店的陈欠货款9万元。周悟认为按合伙协议他只承担债务的50%，并且要以实物折价清偿。

蔬菜公司又找到孙犁，孙犁避而不见，找赵乾偿还，赵乾则以已退伙为由，拒绝清偿。 为此，该厂起诉于人民法院。

同时，由于赵乾欠他人2万元债务久欠不还，也被诉诸法院，要求偿还债务。

本案存在的问题是：在合伙债务中，如果同时存在合伙债务与合伙人个人债务，当合伙人与合伙都处于资不抵债的状况下，怎样决定这两种债务的清偿顺序。

本案参考结论

结合我国的具体情况，双重优先权原则确实可以公平合理地既维护了合伙债权人的又维护了合伙人个人债权人的双方的利益，使两方面都有近似平等的机会从债务人那里得到清偿。

参考理论分析

如果一个人加入了一个合伙企业，同时又自己经营其他业务。当合伙企业资不抵债时，个人也处于资不抵债的情况下，是先清偿合伙债务，后清偿合伙人个人债务，还是后清偿合伙债务，先清偿合伙人个人债务，或者分别同时清偿？这里有一个先后顺序问题。

《中华人民共和国民法通则》和《中华人民共和国合伙企业法》等其他法律，没有明确规定。

其他国家和地区是如何处理这个问题的？对于清偿合伙债务与合伙人个人债务的顺序，各地法的规定不同，总的说来有2个原则：

1、合伙债权优先原则

20 王志远

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