中华人民共和国反不正当竞争法（释义）(2)

行企业化经营，依法具有从事经营活动资格的事业单位法人，以及从事营利性活动并依法取得经营资格的社会团体法人。其他经济组织则是指不具备法人资格，但依法可以从事营利性活动的社会组织。个人主要是指依法能够从事商品经营或服务的自然人，如个体工商户。 按照本条规定，上述法人、其他社会组织和个人在其所从事的商品经营或营利性服务中都必须遵守市场交易的基本原则，不得实施本法所规定的不正当竞争行为。

同时，本款的规定也表明本法的调整范围涵盖商品经营和营利性服务中的不正当竞争行为。 第三条 各级人民政府应当采取措施，制止不正当竞争行为，为公平竞争创造良好的环境和条件。

县级以上人民政府工商行政管理部门对不正当竞争行为进行监督检查；法律、行政法规规定由其他部门监督检查的，依照其规定。

〔释义〕 本条是关于反不正当竞争主管机关的规定。

本条分为两款，前款规定了各级人民政府对于制止不正当竞争行为，维护公平竞争的职责；后款对具体履行监督检查职责的政府部门及法律适用作了规定。本条在规定执法主管机关时，在其前设定政府职责之款，系其他法律、行政法规中不常见的作法。因此，在对条文作具体解释之前，有必要说明一下原委。 （一）关于前款规定的解释

规定本款主要基于两个原因：一是基于我国体制改革的现状，或者说基于国情。10多年的体制改革已取得举世瞩目的成就，但离实现党的十四大确定的建立社会主义市场经济体制的改革目标，还有相当的差距。在政府转变职能，企业转换经营机制这两个关键环节上还有待于下大功夫深化改革。因此，在目前，甚至今后相当长的时期里，各种不正当竞争行为可能不完全属于企业自身的行为。某些地方政府及其部门影响、干预作用不容忽视。另外，制止不正当竞争行为，为公平竞争创造良好的环境和条件，也不是仅靠一、二家执法机关就能够完成的。在改革过程中，政府承担着培育和完善社会主义市场体系的重任，这与资本主义市场体系的形成完全不同。为完成这一重任，必须要求政府制止不正当竞争行为，将培育和完善社会主义市场体系与建立公平竞争机制结合起来。二是基于本法的调整范围。本法不仅规定经营者不得从事不正当竞争的义务，而且规定了政府及其所属部门的相关义务。本法第七条规定：“政府及其所属部门不得滥用行政权力，限定他人购买其指定的经营者的商品，限制其他经营者正当的经营活动。”“政府及其所属部门不得滥用行政权力，限制外地商品进入本地市场，或者本地商品流向外地市场。”第三十条又规定：“政府及其所属部门违反本法第七条规定，限定他人购买其指定的经营者的商品、限制其他经营者正当的经营活动，或者限制商品在地区之间正常流通的，由上级机关责令其改正；情节严重的，由同级或者上级机关对直接责任人员给予行政处分。”可见，政府的职责内也还包括着一定的具体执法的内容。

所以，本款规定各级人民政府应对制止不正当竞争行为，为公平竞争创造良好的环境和条件承担义务。具体表现在：（1）依照本法第三十条的规定，制止下级人民政府或所属部门违反本法第七条的行为。（2）支持县级以上人民政府工商行政管理部门对不正当竞争行为的

监督检查工作以及其他部门依照法律、行政法规所作的监督检查工作。（3）采取行政的、经济的办法，预防或消除不正当竞争行为发生及危害后果。特别是要注意用行政的、经济的手段创造公平竞争的条件，形成公平竞争的环境。公平竞争是确保竞争机制发挥其应有作用的关键，它的运作是一项系统工程，要由法律确立竞争规则。制止不正当竞争，还离不开行政的、经济的办法来为公平竞争创造环境和条件。以禁止回扣为例，首先法律要禁止，对违法者要予以制裁；其次要完善财务会计制度，要加强经营管理，并辅之以适当的奖励制度。这样才能发挥综合效用，同时实现立法目的，也维护了法律的权威性。 （二）关于后款规定的解释

不正当竞争行为是一种典型的市场违法行为，它涉及到经济生活的各个方面，既包括商品，又包括服务领域。因此，国家在制定《反不正当竞争法》，确定主管机关的同时，必须考虑到《反不正当竞争法》与其他法律、行政法规的衔接问题。本款的规定有二层涵义： 1．县级以上人民政府工商行政管理部门是本法的主管机关，承担反不正当竞争的主要职责。工商行政管理部门是县以上各级人民政府的重要职能部门，属于经济监督部门，也是行政执法机关，依据法律、行政法规的规定以及国务院确立的职责，工商行政管理机关承担着确认市场主体资格，监督市场行为，对经济违法行为实施行政处罚，维护市场秩序，保障社会主义市场经济健康发展的职责。确定由工商行政管理机关负责对不正当竞争行为进行监督查处，合乎其职能，也符合执法的实际需要。

工商行政管理机关分中央和地方两个层次。中央是国家工商行政管理局，为国务院直属职能机构；地方是省、自治区、直辖市工商行政管理局，省辖市（地）工商行政管理局和区、县（含县级市）工商行政管理局。共有4级。此外还有若干计划单列市工商行政管理局。对不正当竞争行为享有执法权的，法律原则上规定限于县级以上工商行政管理机关。根据本法第二十三条的规定，公用企业或者其他依法具有独占地位的经营者，限定他人购买其指定的经营者的商品，以排挤其他经营者的公平竞争的，由省级或设区的市的工商行政管理部门查处。这是对条例的例外规定。主要是因为由县级工商行政管理机关查处公用企业或者其他依法具有独占地位的经营者所从事的限定他人购买其指定的经营者的商品的行为，确有难度，需要在执法机关的级别方面有所“拔高”。

2．法律、行政法规规定由其他部门监督检查的，依照其规定。此规定的涵义是，如果《反不正当竞争法》所规定的某项不正当竞争行为，在其他的法律、行政法规中从另外的角度也做了规定，同时，其他的法律、行政法规也授权工商行政管理机关以外的部门监督、检查的，其所授权的监督检查部门可依该法律、行政法规的规定执行。不同的法律从不同的角度对同一类行为做出规定，称为法律上的竞合。完全避免这种情况是不可能。发生竞合时，凡法律明确规定优先适用某一法的，依规定优先适用；无明确规定的，选择其中之一适用。 第四条 国家鼓励、支持和保护一切组织和个人对不正当竞争行为进行社会监督。 国家机关工作人员不得支持、包庇不正当竞争行为。

〔释义〕 本条规定的是对不正当竞争行为实施社会监督的原则。

不正当竞争行为直接产生于社会经济生活的各个方面，严重破坏了社会正常的竞争秩序，制约了经济的发展，必须动员广泛的社会力量，发挥各方面的积极作用，才能形成对不正当竞争行为全面监督的社会机制，使这种违法行为受到严厉的法律制裁。

本条所指的社会监督是指广义上的社会监督，包括立法监督、行政监督、司法监督以及群众监督等。它具有以下几个特点：（1）主体的广泛性。实施社会监督的主体非常广泛，包括国家立法机关、行政机关和司法机关以及国家机关以外的社会组织和公民个人。在这些国家机关之中，有些是依照本法和其它法律法规规定对不正当竞争行为负有监督检查和处理权的机关，社会组织和个人包括企业、事业单位、群众团体和个人。其中，有些组织和个人可能是不正当竞争行为的直接受害者。可见，有权利对不正当竞争行为进行监督的所有这些主体包括了全社会各方面的成员，表现了制止不正当竞争行为将成为全社会的职责。（2）形式的多样性。对不正当竞争行为实施全面的监督，不同的主体所采取的方式是不一样的，由其特定的地位和职权来决定。作为立法机关，可以通过法律监督检查，质询案等形式了解执行《反不正当竞争法》的情况。作为行政机关，如果依法享有查处不正当竞争行为的职权，则应严格依照法定的程序，对每一起不正当竞争案件严肃查处，对违法行为决不姑息放纵；其他行政机关，在履行本部门职责的过程中，如果发现不正当竞争行为的，应及时告知监督检查机关。对于司法机关，应通过对不正当竞争案件的审理，制裁该种违法行为。总的说来，所有这些国家机关都有责任运用不同的形式监督不正当竞争行为。此外，其他企业、事业单位、群众团体和公民个人可以运用自身组织的优势来监督不正当竞争行为，如大众传播媒介可以通过报刊、电台披露不正当竞争行为。其他的组织和个人可以对不正当竞争行为进行检举、揭发。不正当竞争行为的受害者应当勇敢地向主管机关反映遭受侵害的事实，揭露违法行为人的违法事实。有关知情人应履行作证义务，协助主管机关查处不正当竞争行为。（3）监督行为的效力。不同的主体所实施的监督行为会产生不同的后果。总的说来，国家机关中对不正当竞争行为有查处权、审判权的机关，其实施监督的行为就是履行其法定义务的行为，其行为产生相应的法律后果，可以对不正当竞争行为实施一定的行政、司法措施。如责令行为人停止违法行为，处以一定金额的罚款等。而其他机关、社会组织和个人，所实施的揭发、检举行为，主要是作为监督检查部门查处不正当竞争行为的线索，本身不能对不正当竞争行为采取任何强制措施。

如果能发动社会各方面力量对不正当竞争行为进行监督，那么，不论以何种形式进行的不正当竞争行为都难以逃避法律的制裁，这将有利于净化社会主义市场经济秩序。因此，国家将采取一切有效的手段鼓励、支持和保护所有组织和个人对不正当竞争行为进行监督，调动各方面的积极性。如对揭发检举不正当竞争行为的有关人员给予保密，使其不至于受到打击报复；对查处不正当竞争行为的有功人员给予物质奖励和精神奖励等。

国家机关工作人员的身份有一定的特殊性，不同于一般的公民个人，他们负责法律的监督执行工作，并有责任对不正当竞争行为予以揭发、查处。因此，国家机关工作人员不得支持、包庇不正当竞争行为，尤其是负责监督检查不正当竞争行为的机关的工作人员，否则，依照本法第三十一条、第三十二条的规定追究其法律责任。

第五条 经营者不得采用下列不正当手段从事市场交易，损害竞争对手： （一）假冒他人的注册商标；

（二）擅自使用知名商品特有的名称、包装、装潢，或者使用与知名商品近似的名称、包装、装潢，造成和他人的知名商品相混淆，使购买者误认为是该知名商品； （三）擅自使用他人的企业名称或者姓名，引人误认为是他人的商品；

（四）在商品上伪造或者冒用认证标志、名优标志等质量标志，伪造产地，对商品质量作引人误解的虚假表示。

〔释义〕 本条是对欺骗性市场交易行为的禁止性的规定。

经营者采用不正当手段从事市场交易的表现形式是复杂多样的，本条所规范的经营者在市场交易中采用的不正当手段，是指经营者违背诚实信用的商业道德的欺骗性市场交易行为，即经营者采用假冒、模仿和其它虚假手段从事市场交易，牟取非法利益的行为，包括经营者不正当地利用他人的商业信誉和商品声誉，致使其经营的商品与他人的商品相混淆；经营者隐瞒事实真相或虚构事实，造成消费者和用户对其商品的质量、性能、成份、用途等发生误认、误购，等等。经营者在市场活动中不以较有利的质量、价格、服务或其它条件去争取交易机会，而是采用上述不正当的手段获取有利的竞争地位，不仅损害诚实经营者的利益，也损害消费者的利益，因而《反不正当竞争法》对此予以严格禁止。

根据本条规定，经营者在市场交易中不得采用的不正当手段包括以下四类情况： 1．假冒他人的注册商标。

商标是区别商品来源的标志，经商标注册机关核准注册的商标为注册商标。按《商标法》及其《实施细则》的规定，可以向商标注册机关申请注册取得专用权的商标有商品商标、服务商标和证明商标。商品商标、服务商标、证明商标一经注册，商标注册人即依法取得商标专用权，受法律保护。商标是一种知识产权，它是经营者在市场竞争中付出劳动和资本、通过诚实经营创造出的有特殊价值的财产，《商标法》为保护这种财产权利提供了法律依据，但假冒他人注册商标的行为，不仅侵害商标注册人的商标专用权，也损害消费者的利益，危害社会主义市场经济秩序，其不正当竞争的恶性十分明显，因此，《反不正当竞争法》从维护市场竞争秩序的角度对此也作了规定。

本条规定的假冒他人的注册商标，是指《商标法》上侵犯注册商标专用权的行为。《商标法》第三十八条对侵犯注册商标专用权的行为作了明确规定，包括：（1）未经注册商标所有人的许可，在同一种商品或者类似商品上使用与其注册商标相同或者近似的商标的行为；（2）销售明知是假冒注册商标的商品的行为；（3）伪造、擅自制造他人注册商标标识或者销售伪造、擅自制造的注册商标标识的行为；（4）给他人的注册商标专用权造成其它损害的行为。《商标法实施细则》第四十一条又对给他人的注册商标专用权造成其它损害的行为作了具体规定，包括以下三种行为：（1）经销明知或者应知是侵犯他人注册商标专用权商品的；（2）在同一种或者类似商品上，将与他人注册商标相同或者近似的文字、图形作为商品名称或者商品装潢使用，并足以造成误认的；（3）故意为侵犯他人注册商标专用权行为提供仓储、运输、邮寄、隐匿等便利条件的。凡违反《商标法》及其《实施细则》的上述行为，均构成《反不正当竞争法》本条规定的假冒他人的注册商标的行为。

2．擅自使用知名商品特有的名称、包装、装潢；或者使用与知名商品近似的名称、包装、装潢，造成和他人的知名商品相混淆，使购买者误认为是该知名商商品的名称、包装、装潢是商品的外表特征，它们既是区别不同商品的特征，也在一定程度上反映经营者的商业信誉和商品声誉。商品的名称、包装、装潢往往又是创造商品形象、开拓市场的重要战略手段，因此，知名度较高的商品的名称、包装、装潢本身就会成为高声誉商品的象征。擅自使用他人知名商品特有的名称、包装、装潢，或者模仿他人知名商品特有的名称、包装、装潢，在市场上产生混淆，造成误认、误购的，均侵犯他人特定的知识产权，属于危害竞争秩序的不正当竞争行为。

认定本条该项行为须衡量下述基本要件： 第一，名称、包装、装潢须为知名商品特有。

所谓知名商品，是指在相关大众中有一定知名度的商品。判断商品是否为知名商品不应以任何人对该商品的是否知道为必要，而应以该商品在相关的市场领域中有较高的知名度为要件。如知名的日常用品应在一般的消费者中有较高的知名度，而有特定交易对象的商品，如医疗器材、生产机械等商品应在可能购买、销售或特定使用该商品的单位或人员中考察它的知名度，不应在一般的消费者中考察其知名度。知名度达到何种程度的商品才能成为知名商品，则需要斟酌销售地区、时间、广告宣传多少等诸多因素来综合判断。一般来讲，商品长久并广泛行销、使用，在其相关领域广为人知并有较好的信誉的，可以认定为知名商品。 所谓特有的名称、包装、装潢，是指经营者为自己生产的商品独创的名称、包装、装潢，它在市场行销中已成为该商品与其它商品相区别的标志，并与该商品的品牌形象联系在一起。如果某商品的知名度已较高，但其商品名称、包装、装潢不是经营者独创的，而是使用了同类商品习惯上通用的名称、包装、装潢，那么这种名称、包装、装潢不能成为本法所称的知名商品特有的。

第二，对他人知名商品特有的名称、包装、装潢，擅自作相同的使用或者作相近似的使用，致使与他人知名商品发生混淆。擅自使用是指未经所有权人的许可而自行使用其知名商品的名称、包装、装潢。这是构成违反本条规定的不正当竞争行为的要件之一。本条对不正当地利用他人知名商品的名称、包装、装潢从事市场交易的行为规定了两种情况。一是擅自使用他人知名商品的名称、包装、装潢，即作相同使用。这种情况是指商品名称、包装、装潢的文字、图形、记号、外观形状及其排列组合与他人知名商品的名称、包装、装潢完全相同而言。经营者采用这种不正当手段从事市场交易不言而喻要与他人知名商品发生混淆。因此，只要认定使用的商品名称、包装、装潢与知名商品特有的完全相同，违法行为即已构成。另一种情况是使用与知名商品的名称、包装、装潢相近似的名称、包装、装潢。近似是指对知名商品的名称、包装、装潢加以无碍大体的改变，沿袭其主要部分，致使与知名商品发生混淆，使购买者发生误认。主要部分是指商品名称、包装、装潢最显著、最醒目、最易引起购买者注意的部分。判断是否作近似使用，须分析在客观上是否会使购买者施以普通的注意力有发生误认的可能，因而应通体观察、综合比较其主要部分，并考量一般的人用普通注意力是否足以发生混淆、误认而认定，不能以专家的注意结论作为衡量是否近似使用的标准。 3．擅自使用他人的企业名称或者姓名，引人误认为是他人的商品。

在市场交易活动中，企业名称或者姓名是经营者的营业标志，是区别商品或服务来源的标志。

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