中国侵权责任法解说(10)

    值患上留神的是，日本民法第七一五条(一)项划定：“为某事业使用别人的人，对于于被使用人在其事业的履行中对于第3人酿成的侵害，负赔偿责任。但使用人对于于被用人的选任及其事业履行的监视已经绝相称的留神，或者者即使绝到相称的留神，侵害仍不免产生时，不在此限。”不言而喻，采推定差错责任。但在判例上，使用人主意选任、监视上的无差错抗辩通通不被认可，使患上第七一五条(一)项第2句关于使用人免责抗辩的划定，成为1个“空洞条文”。[五四]其结果是日本民法第 七一五条划定的使用人责任在实际上成为无差错责任。[五五]

    关于使用人责任的另1个题目是，使用人对于于受害人承担赔偿责任以后，可否对于造成侵害的被使用人行使“追偿权”？《最高人民法院关于人身侵害赔偿的解释(二00三)》第九条末句划定，“雇主承担连带赔偿责任的，可以向雇员追偿”。

    法律委员会考虑到现代社会生活的实际情景，被使用人大多数属于工薪劳动者，依托工薪收进保持自己以及家庭生计，其工薪报酬原本就很低，使用人行使追偿权之结果，去去导致被使用人及其家庭生活陷于窘境。对于1些工薪报酬较高的行业而言，使用人行使追偿权仍旧有其合理性，自不待言。然而，哪些使用瓜葛可以认可追偿权，哪些使用瓜葛不宜认可追偿权，情况比较繁杂；即使相宜认可追偿权，其追偿条件如何设置，哪些以“成心”为条件，哪些以“重大差错”为条件，哪些有“1般差错”即可追偿，亦难以详细划定。于是，法律委员会抉择，本法不就追偿权作1般划定，而将应否认可追偿权、追偿权行使条件及追偿额比例，拜托人民法院于裁判实践中依据详细情况处理。

    日本民法第七一五条(三)项划定：“前两项的划定，不阴碍使用人或者者监视人对于被用人行使求偿权。”对于于此项划定如何理解，存在不合意见。[五六]关于追偿权的另1个题目是，于认可使用人行使追偿权情景，是认可“全额追偿”，还是“限额追偿”？近时的学说以为，使用人向受害人支付侵害赔偿金后，假设该金额可以全体从被用人追偿，结果是被用人终极承担全体责任，背违使用人责任制度的立法目地，于是必须对于使用人追偿权的行使入行限制。[五七]最高裁判所昭以及五一 年七月八日判例，依据诚信原则以及权力滥用的法理，对于使用人追偿额限制在4分之1限度内。[五八]上述关于追偿权的学说判例，值患上重视。

    本法所谓“因履行工作任务”，即日本民法（第七一五条）所谓的“履行职务”。于是，人民法院于断定被使用人是否是属于“因履行工作任务”时，可以参考日本判例认定是否是属于“履行职务”之“行径外观”理论。[五九]凡被使用人之“行径外观”，拥有履行工作任务之形势，客观上足以使别人认定其为履行工作任务，即使属于滥用职务行径、怠于履行工作任务行径，或者者运用履行工作任务之机会及与履行工作任务之时间以及场所有紧密密切瓜葛的行径，均应认定为“履行工作任务”。

    最后须说明的是，第三四条第1款所谓“用人单位”，应囊括公、私企业及国家机关以及事业单位在内，于是本法未专条划定所谓“公务员之侵权行径”。第三四条第1款将取代《民法通则》第一二一条[六0]成为国家机关工作职员侵权行径之1般法，而《行政诉讼法》（第六七、六八条）关于行政机关工作职员侵权责任的划定[六一]及《国家赔偿法》（一九九四年制订、二0一0年修改），均应属于第三四条第1款的尤为法。

    101、网络侵权行径

    第三六条划定：“网络用户、网络服务提供者运用网络损害别人民事权益的，应该承担侵权责任。”

    “网络用户运用网络服务实行侵权行径的，被侵权人有权通知网络服务提供者采纳删除了、屏蔽、断开链接等必要措施。网络服务提供者接到通知后未及时采纳必要措施的，对于侵害的扩展部门与该网络用户承担连带责任。”

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