婚姻家庭法与民法典关系之我见——兼论婚姻家庭法在我国民法典中(8)

　　其次，家事纠纷具有相当的隐秘性，大多涉及到个人隐私和未成年人利益的保护。家庭隐私是个人隐私的重要载体，而隐私的最重要特点就是易碎性和难以修复性，即因隐私公开而引致的损害后果(主要是名誉受损)通常具有不可回复性。另外家事纠纷案件还往往涉及未成年人的利益，家庭的分解、破裂以及其他类型的家庭纠纷会打破未成年人平静的生活，从而给其身心健康和未来的成长留下不可磨灭的痕迹。第三，证据难以查找和确认。家事活动大多表现为一些不具有财产意义的人身行为、自然行为和伦理行为，即使那些能够引致财产权利义务发生的行为，通常也是作为一种非典型的合同行为而以非书面的方式呈现出来的。因此能够支持当事人要求的书面证据非常难以查找。就人证而言，由于家庭成员基本上都属于当事人的利害关系人，其证人证言的效力本身就存有疑义，更何况大多数家庭成员基于伦理亲情的考虑是不可能出庭作证的，因此要固化支持当事人主张的证据通常是非常困难的。

　　家事审判独立化在我国不但有现实的必要性，而且有实施的可能性。这不仅得益于我国十分丰富的家事审判实践，同时也缘于成熟的域外经验可资借鉴。目前已有相当多的国家如日本、英国、美国、澳大利亚、新西兰等，均通过设置“家事纠纷法院”或“家事纠纷法庭”的方式对家事案件进行专门化或专业化的审理。这些专业化法院在审理家事纠纷案件时除遵循一般民事诉讼的基本要求外，还根据家事纠纷的特点创设了一些审理规则和审理程序，典型的如：设置调解前置程序，并将调解贯穿于家事纠纷案件处理的过程的始终；出于保护当事人隐私的要求通常进行不公开审理；把未成年人作为诉讼活动的参与人，充分尊重未成年人的意见、权利和需求；在审理人员的组成上，除专业法官外往往还会邀请一些社会人士如心理学家、未成年人教育专家、妇女协会专职人员等参加审判活动，以充分化解因婚姻家庭纠纷可能对当事人特别是未成年人进行的伤害。如果属于婚姻无效等涉及公共利益的家事争议，法院可以依职权主动调查当事人未主张或未提出的事项，并邀请公权力代表支持诉讼活动等。诚如有学者所言，家事诉讼程序独立化，其意义不只是在于独立本身，更在于突出其不同于普通民事诉讼的价值定位，使其更加贴近家事纠纷的解决需要，以充分提高纠纷解决的社会效果。55

　　2.家事审判独立化的基本要求。家事审判独立化最显性的表现是设立独立的家事法庭并适用有别于一般民事诉讼的一些特殊诉讼制度。这些特殊的诉讼制度主要包括：(1)调解优先原则。主要是将诉前调解作为立案受理的前提条件；其次是将调解贯穿于整个诉讼过程，且规定调解随时可以中断诉讼的进行；最后要将调解作为判决的前提条件。(2)不公开审理原则。出于维护当事人隐私和修复婚姻家庭关系的需要，除非当事人合意公开之外，家事纠纷案件原则上均应坚持不公开审理原则。(3)稳定优先原则。家庭的和谐、婚姻关系的稳定，不仅利于建立有秩序的良好道德关系，而且利于给青少年的健康成长创造良好的生存环境。因此，家事纠纷案件在处理上要坚持维护家庭和婚姻关系的稳定和好原则，尽可能地引导和帮助当事人修补、改善原有的婚姻家庭关系，以维护原有婚姻家庭关系的稳定性。(4)倾斜保护原则。在家事纠纷案件处理过程中，除了要坚持过错责任承担原则之外，对于妇女、儿童、老人等弱势家庭成员的利益要尽可能地予以保护，以实现民法所追求的公平要求。(5)民意吸纳制度。家事纠纷案件往往包含浓厚的道德伦理因素，且通常与当地的风土人情具有非常强的契合性。因此家事纠纷的处理必须充分吸纳民意，充分考虑当地的风土人情，以实现法律目的与公序良俗的完美统一。对此可以邀请熟悉当地风俗习惯的人民陪审员参与案件的审理。(6)人文关怀原则。家事案件涉及心理、社会学等多方面专业知识，其审理结果往往影响到未成年人的健康成长，为此需要在审理过程中和判决之后通过一定方式对未成年人进行必要的心理干预、疏导和化解。为此可考虑借鉴英国等国家的成功经验，聘请有心理咨询资质和心理疏导特长的专家作为陪审员和特邀调解员参与案件的调解和审理，以尽量减少给未成年人带来的负面效应。56

　　五、结语

　　德国著名比较法学家茨威格特和克茨曾说过一句名言：“一部民法典编纂的特点根本上是由它所赖以产生的特定历史条件决定的。”57在中国民法典立法工作已经实质启动的背景下，如何使我国的民法典既能引领世界民事立法的发展趋势，又能最大限度地实现民法的固有价值，这既是我国共享世界和平、发展，实现公平、正义、民主、自由等全人类共同价值58的必然要求，也是我国作为世界第一大人口拥有者和第二大经济体对世界法律文明应尽的义务和责任。为此我们既要积极吸纳国外的先进立法经验，极力促进兼收并蓄的法律文明交流，同时要立足中国国情，广纳民智，择优而采之。惟有如此，兼具形式理性和实质理性，能同时容纳古代文明、近代文明和现代文明的，富有中国特色的民法典才能真正由理想升华为现实。

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