“民法－宪法”关系的演变与民法的转型——以欧洲近现代民法的发(4)

      要说明这一现象，首先必须分析当时欧洲国家的基本社会形态和经济、政治结构。虽然在发展程度上，不同国家间存在或多或少的差别，但受到工业革命洗礼的欧洲各国，已经开始进入到资本主义经济的早期发展阶段，资产阶级在国家的政治结构中占据主导地位。对于新兴的资产阶级来说，他们关注的焦点，乃是确立一种能够使得个体摆脱人身性约束的关系，成为自由的个体，使得以土地为核心的物质财富，能够以最简单和自由的方式作为市场要素，进行自由的流转，允许个体能够拥有最大限度的自由，去进行营业上的自由竞争。[30]如果我们把新兴资产阶级的这些最基本的需求，看作其核心价值选择，那么对这些需求予以回应和确认的法律，在资产阶级的价值观念中，就在事实上居于一种“宪法性”(mag-na charta)的地位。事实上，对上述需求在可执行的法律规范的层面上予以贯彻，在19世纪的欧洲，恰恰是通过民法典的编纂来完成的。在资产阶级主导的民法典编纂中，体现了资产阶级需求的一些核心的价值判断得到确认。民事主体平等与自由，受到绝对保护的个体性所有权，自由放任的合同制度以及以过错作为损害赔偿的归责基准，作为19世纪的民法典编纂运动中确立的几大法律制度，它们对于以追求自由市场竞争为核心价值取向的新兴资产阶级来说，是最为重要的——因此也就是“宪法性”——的法律制度。[31]也正是因为这些法律制度鲜明地体现了19世纪的民法典的意识形态底色，所以它们被归纳为19世纪欧洲民法典编纂所尊奉的基本原则。[32]但值得注意的是，这种意义上的民法原则，更多的是指那些体现了民法的基本立法政策选择的核心民法理念，因此与诸如诚实信用、公序良俗之类的作为民法规范的解释、适用和发展的理论和技术工具的民法基本原则在性质上迥然有别。[33]
      基于这一分析，前文提到的，关于在19世纪欧洲民法典的编纂中，人们对宪法很少予以关注的说法，就需要做一种新的理解。事实上，在民法典的编纂中，人们关注比较少的只是那些涉及国家政体安排意义上的“宪法”(constitution)，但这绝不意味着民法典的编纂中不关注那些对于一个社会的基本形态和结构而言，具有根本意义的“立法政策抉择”。恰恰相反，民法典编纂的目的，就在于为建立在私人所有权和市场经济的基础之上的资产阶级社会奠定法律基础。[34]由此我们才可以理解，为什么民法典的编纂，在欧洲国家往往被认为具有重大的政治意义。[35]至于说，在民法典编纂过程中，人们对民法典的政治内涵讨论得比较少，这只说明了这样一个事实：民法典所确认的一些基本价值判断，在当时主流的社会意识形态中，已经被视为理所当然，因此用不着费心地去加以论证。
      所以，对19世纪欧洲各国大规模的法典编纂运动之中的民法与宪法关系的考察，必须注意到当时的意识形态背景。民法典编纂，本身就具有明确的政治性内涵，它是资产阶级的政治规划的重要组成部分，目的在于建立体现其核心价值选择的国家法律体系。在这一时代，民法以及作为其集中载体的民法典，并非“政治无涉”，相反它具有鲜明的政治性内涵。甚至可以说，民法典编纂，对于资产阶级国家的建构而言，本身就是一个具有确切无疑的“立宪性”意义的事件。[36]
      这一结论或许与大多数法学者(尤其是宪法学者)的直觉难以吻合：为什么在性质上属于普通法律的民法典，能够被赋予一种“宪法性”的功能和角色？民法典的编纂，为什么可以被看作是一种实质意义上的“立宪”，如果这样的话，“立宪”和“立法”究竟存在什么区别？要回答这些问题，仍然必须回到19世纪的历史语境。在19世纪的欧洲国家，真正意义上的民主化进程尚未发生，资产阶级在国家的政治格局中占据着绝对的主导地位，因此也就有能力将带有其阶级色彩的价值判断，当作一种具有普遍性的价值判断，通过逻辑上一贯的、普遍性的立法(其典型的形态就是规模宏大的法典)来予以贯彻。在政治上占据主导地位的同一个阶层主导之下制定的各种法律，由于分享着共同的价值基础，彼此之间不太可能产生严重的冲突，因此也无需诉诸于某种更高的标准，去化解不同的立法政策导向之间的冲突，也就不存在从普通的“合法性”概念中提升出更高层次的“合宪性”概念的前提条件。只有当政治民主化的程度进一步深入，在国家政治结构中出现了某种相对均势的力量格局，某一社会阶层在立法政策形成上的绝对主导地位被打破的时候，不同的政治集团主导下的立法政策之间，开始产生激烈的冲突，这时才可能催发出一种有别于“合法性”概念的“合宪性”概念，以寻求对普通法律的立法政策施加某种控制。[37]而在此之前，人们更多地是从某一法律的“重要性”的角度来判断它是否是“宪法性”的法律。在这种意义上，说民法典在19世纪欧洲的资产阶级国家中，在事实上具有“宪法性”的地位，这并不存在牵强和令人费解之处。

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