2018年北京理工大学法律硕士(非法学)(专业学位)之法理学考研复试(5)

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第 5 页，共 51 页 （2）违法行为或违约行为

违法行为或违约行为在法律责任的构成中居于重要地位，是法律责仟的核心构成要素。违法行为或违约行为包括作为和不作为两类。

①作为是指人的积极的身体活动。直接做了法律所禁止或合同所不允许的事自然要导致法律责任。

②不作为是指人的消极的身体活动，行为人在能够履行自己应尽义务的情况下不履行该义务。

（3）损害结果

一般情况下，损害结果是指违法行为或违约行为侵犯他人或社会的权利和利益所造成的损失和伤害，包括实际损害、丧失所得利益及预期可得利益。损害结果可以是对人身的损害、财产的损害、精神的损害，也可以是其他方面的损害。

（4）主观过错

主观过错是指行为人实施违法行为或违约行为时的主观心理状态。主观过错包括故意和过失两类。

①故意是指明知自己的行为会发生危害社会的结果，希望或者放任这种结果发生的心理状态。 ②过失是指应当预见自己的行为可能发生损害他人、危害社会的结果，因为疏忽大意而没有预见，或者已经预见但轻信能够避免，以致发生这种结果的心理状态。

需要注意的是，某些法律责任的构成仅要求这四个方面中的若干要素而非全部。

12．法的指引作用是一种规范指引而非个别指引，如何理解规范指引与个别指引的关系?

【答案】法的规范作用首先体现为对本人行为具有指引作用。指引作用是指法对人们行为起到导向、引路作用。对人的行为的指引可以分为两种:一种是个别指引（或称个别调整），叩通过一个具体的指示就具体的人和情况的指引;另一种是规范性指引（或称规范性调整），即通过一般的规则就同类的人或情况的指引，其对象是每人自己的行为。法的指引是一种规范指引，它不同于个别指引:

（1）个别指引

个别指引是通过一个具体指示就具体的人和情况进行指引，个别指引虽然针对性强、很具体，但完全依赖于个别指引，则存在这样一些缺点:在时间、精力和经济上会带来浪费;不适应系统化的社会管理需要;偶然性、个别性因素太大，缺乏统一性;缺乏确定性、安全感，因而容易导致人们的不稳定心理，等等。在人类社会生活中，个别指引在很多情况下是必不可少的。这种指引方式也有它的优越性，但只有在一种关系很单纯、人数比较少的群体中，才可能仅依靠个别指引。在一种关系比较复杂的、人数很多的社会中，仅依靠个别指引，是不可能建立社会秩序的，至少不可能建立较持久的、稳定的社会秩序。

（2）规范指引

规范指引虽然很抽象，存在针对性弱的一面，但是‘已能克服个别指引的上述缺点。它具有连续性、稳定性和高效率的优势，是建立社会秩序必不可少的条件和手段。当然，规范性指引也有它的局限性，如比较抽象，对个别特殊情况不一定适合，因而在这种情况下，还需要有个别指

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