股东自治的基础、价值及其实现(3)

      （二）为何是股东的自治？
      在公司经营管理过程中会涉及到各方面的利益关系，而公司的参与人除了股东之外，还有董事、监事、经理等高级管理人员以及职工、债权人等。但是，公司中为何只有股东享有自治权，成为公司自治的唯一主体呢？传统的理论认为，公司作为社团法人，股东是社团的基本的组成成员，由股东享有自治权是社团的根本属性决定的；而且股东被称之为公司的所有者权益的承担者，其也意指某些权利和特权天经地义属于股东。[17]但是，随着公司及公司法理论的发展，公司的传统理论受到了极大冲击。公司合同论者认为，公司是由包括雇员、管理者、股东、债权人（包括长期客户、债券持有人，甚至包括企业侵权的债权人）等自愿结合起来自行安排各种交易的一种复杂的合同束；[18]企业利益相关者理论者从公司的社会责任角度考虑，也认为公司是由股东、顾客、经理人员、债权人、供应商、劳动者、政府、公共机构，甚至是公司所在社区等“相关利益者”共同治理。[19]上述理论显然对公司中的股东自治的传统提出了挑战。
      然而，无论公司及公司法理论如何变化，依然无法改变公司中股东自治的这一天然现象。从应然角度而言，其一，股东在公司中的地位是自公司制度创立以来就明确的，虽然公司的种类不断发展，但股东在公司中的所有者地位并未改变，没有哪一个国家的公司立法或公司制度否认股东的公司剩余资产的所有权、资产收益权、参与重大决策权和选择管理者权。公司制度实际上是西方社会中私有财产制度的演进形式，维护股东对公司的所有与控制即在于维护其私有财产，此种法制观念深入人心，成为西方市场经济国家经济、政治、社会发展与进步的根源之一。[20]而股东上述权利的拥有也是其控制公司并实现自治的基础，这是公司中其他参与者所无法比拟的。其二，股东自治是在公司成立过程中形成并确立的。公司制度是“让每个人各得其所”的机会，在公司成立的过程中，起主导作用的是公司股东。发起人暨股东通过制定公司章程，贯彻自身的自主意志从而为公司（社团）组织的经营管理提供自治规则，公司章程不仅是股东自治的基础与公司经营管理者行动的指南，还发挥着“连通器”的功能，成为连接公司与股东、股东与股东、股东与经营管理者、公司与职工、公司与政府等关系的纽带；发起人暨股东通过对初始董事的选任，保障董事依照公司章程行事，从而防止公司所有权与控制权的过度分离。可见，在公司成立过程中，发起人暨股东为了实现对公司的控制，其自然不会将公司的自治权，尤其是公司事务决定权交由他人。相反，公司的其他参与者，在公司成立过程中有的尚不存在，有的力量尚小，也不可能与股东的力量抗衡，自然无法获得参与自治的权利。其三，股东投资公司的目的多是为了获取公司经营的利润，[21]在公司经营管理过程中，如果股东丧失其对公司的主导地位及控制权，那么也就意味着股东丧失了利润的决定权。基于此，在有限责任公司中，股东往往自己直接经营管理公司，公司的所有权与控制权合一。在股份有限公司，尤其是上市公司中，虽然可能由于公司股权的高度分散，经营管理者利用自己信息优势与管理权力而试图掌控公司。但一方面，公司章程中的特殊制度设计可以通过事前的规划与安排防止这种情况出现；另一方面，公司股东所拥有的表决权则成为公司所有与公司控制的联结点，表决权如同股东手中的“风筝线”发挥着调节控制权的功能。[22]此外，公司法律中的诸多制度设计也能够降低公司所有权与控制权分离的危害。[23]这些制度的安排使股东能够保留对公司组织的自治权。其四，财富创造的核心激励机制与基本逻辑在于，财产权主体享有财产权的各项收益并承担相应的风险。公司制度是为社会上的个人提供以自己的财产进行投资，承担相应的风险，获得相应的利益分配的机会。公司的资本来源于股东，在公司经营过程中相应的风险是不可避免的，如果公司经营失败则损失最大的也当非股东莫属。[24]基于此，公司的控制权的配属则要实现风险与控制权的对应，即公司的控制权只能由真正的风险承担者享有。一方面，风险承担者投资于公司的目的是通过资产运营实现保值增值、获取相应的收益。如果他们无控制权，就无法有效保障投资收益的实现，因此也就不会投资。这是公司活动的逻辑和现实起点。另一方面，风险承担者也最能谨慎行使控制权，一旦公司经营失败，首当其冲遭受损失的就是风险承担者，其出资的财产价值及由此产生的权益必然因此贬值。[25]所以，相对于其他的公司参与者而言，将公司自治的权力赋予股东显然是最为合适的。

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