国家利益下的我国野生中药资源保护(2)

　　2  国际社会有关生物资源保护立法现状

　　2.1  《生物多样性公约》

    1992年通过的《生物多样性公约》(Convention on Biosafty Diversity,CBD)是当今世界保护生物多样性最重要的国际公约,它旨在通过多方面的工作和途径以保护生物多样性,其中包括对传统知识的保护。CBD通过其第8(j)、10(c)、15.1、16.3、17.2和18.4等条款规定了涉及传统知识利用与保护的诸多方面。在这些条款中,尤以第8(j)条最为重要。该条款规定了传统知识保护和可持续利用的一个基本框架。首先,它从可有利于生物多样性保护的实用角度描述了传统知识的范围；其次,提供了保证传统知识持有人能够参与传统知识利用并从中获益的两个机制,分别是“同意与参与”和“利益的公平分享”。其他条款则分别规定了与传统知识利用相关的一些方面。这些条款已经成为许多发展中国家相关立法的依据。CBD实际上对《联合国本土居民权利宣言草案》作了进一步的发展,它首次提出了“土著知识(indigenous knowledge)是知识财产(intellectual property)的延伸,因而有权得到平等急迫的保护”。CBD是迄今唯一特别认可传统知识、创新和做法在生物多样性保护中的作用以及需要对它们进行保护的国际公约。

　　2.2  《关于获取遗传资源并公正和公平分享通过其利用所产生的惠益的波恩准则》

    《关于获取遗传资源并公正和公平分享通过其利用所产生的惠益的波恩准则》(简称《波恩准则》)的目标是：提供缔约方和利益有关者一个透明的框架来促进获取遗传资源和公平分享惠益(Access and benefit sharing of genetic resources and traditional knowledge,ABS)；特别向发展中国家尤其是最不发达国家和小岛屿发展中国家提供能力建设,以确保有效谈判和实施获取与惠益分享的安排；加强资料交换所机制；帮助各缔约国建立保护土著社区知识、创新和实践的机制及获取与惠益分享制度。《波恩准则》要求每个缔约方均应指定一个获取和惠益分享方面的国家联络点和一至数个国家主管部门,进而根据本国法律、法规和政策,负责批准获取遗传资源。《波恩准则》还规定了遗传资源使用者和遗传资源提供者在执行共同商定条件时应有的责任。《波恩准则》提出遗传资源获取和惠益分享过程中的步骤,这包括“事先知情同意制度”和共同商定条件。“事先知情同意程序”要求获取遗传资源需要取得资源提供国的事先知情同意,内容包括：给予知情同意的土管部门,时间规定,用途说明,取得事先知情同意的程序,与利益相关者的协商机制等。共同商定条件则是遗传资源提供方和获取方双方达成的协议,内容包括：遗传资源的类型、数量、活动的地理区域,对材料用途的可能限制,原产国的主权,能力建设要求,向第三方转让的规定,尊重土著社区的权利,保密资料的处理,如何分享惠益(惠益类型、惠益时间性、惠益的分配和惠益分享机制)等。

　　3  国外对生物资源获取与惠益分享管理体制的模式

　　3.1  分散主管模式

    采用这种管理模式主要是那些迄今没有就遗传资源获取与惠益分享制定综合立法或专门立法的国家(如老挝、厄瓜多尔),所以,也就没有指定或者设立新的国家主管部门,而是沿用现行的有关管理体制。该模式的主要优点就是各个主管部门对本部门管辖范围内的业务事项较为熟悉、具有相应的管理经验。因此,通常可以迅速、准确地审查和批准获取与惠益分享建议书及其相关申请。然而,这种条块分割的部门主管模式的缺陷也非常明显。最主要的就是因没有具有针对性的获取申请程序和要求,在这种条块和部门体制下获取遗传资源及相关传统知识在多数情况下意味着获取实际上是自由和免费的；另外,各部门在管理权限上存在漏洞或重叠,又缺乏有效的协调,在应对复杂的惠益分享安排时,通常缺乏必要的谈判能力。

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