中外合资经营企业外商控股的立法反思(9)

　  六．完美资产评估制度

　  完美资产评估制度是节制国有资产流失最好举措之1。在通常情况下，国有资产流失包孕两种情况，1种是公开流失，即在国有产权交易进程中，国有资产评估不正确，低评、漏评国有资产；另1种是潜在的流失或者隐性流失。要节制外商并购进程中的国有资产公开流失，关键在于实现国有资产评估的公正、合理以及科学化。要做到这1点，需要《并购法》中明确资产评估方式法子、资产评估程序、资产评估机构资质的认定、产权交易价格的认定，资产评估会计处理法子等评估规则。

　  目前，国有企业产权变动中的资产评估，主要采纳3种评估法子：资产重置法、资产收益法、帐面计1算法。资产重置法只是市场经济中肯定交易价格的1种方式，机械、固定的采取这类法子，既对于中方不利，也可能对于外方不利；资产收益法这类法子也可能会造成中方收益受损；而帐面计算法又不被外商接受。咱们以为，采取何种评价法子，决议规划权应交给企业，由中外双方谈判抉择，但应加强政府对于评估法子的监管；对于于资产评估尺度应从新肯定，外国的资产在中国的价值应按我国法定评估尺度来评价，扭转以去在会计帐册的无形资产栏目中去去只反应土地使用权的价值，忽视对于企业具备的专利商标等无形资产不作任何记载的会计处理法子；还要考虑土地、商标、名称、销售网络的价值及市场需求的价值、劳动的价值。只有这样，才能有效地节制国有资产流。

　  另外，设立合资企业资金到位的有效监视机制。《中外合资经营企业合资各方出资的若干划定》划定“中外合资经营企业的投资者均按合同比例以及期限同步缴付认缴出资额。”但这其中没有对于不按时、不按合同缴纳出资额，理当怎么处理的相应法律划定。实践中，据调查，外方资金到位率1般只有六0%-七0%，有的只有二0%-三0%，却能依照协定上的股份获取利润。[一四]据此，建议在《并购法》中设置资金到位的有效监视机制条款，且表述为：“中外合资经营企业的投资者均按合同比例以及期限同步缴纳出资额，对于于外商资金不按时、按量缴纳的，中方合资者不患上与其入行项目合作，外方股东还应该向已经按期足额缴出资的中方股东承担背约责任，省（自治区、直辖市）级工商行政主管部分对于此类行径入行监视。背抗此划定并带来严峻经济损失的，要依法追究主要负责人的法律责任。”

　  资产评估机构的资质认定题目，也不容无视。咱们以为，应由外商控股审批机构指定资产评估机构的规模，再由中外双方投资者在指定规模内选择相恰互适的资产评估机构。此外还要夸张的是评估程序要公开透明。

　  七．树立董事渎职责任制度

　  《中外合资经营企业法实行条例》第二四条划定：“合资经营企业注册资本的增添，转让或者以其他方式处置应有董事会会议1致通过，并报原审批机构批准，向原登记治理机构变更登记手续。”从这1划定，咱们可以望出：《中外合资经营企业法实行条例》对于增添企业注册资本及由之诱发的股权变更未作出详细划定。而是同1交由董事会处理。而《中外合资经营企业法实行条例》中又未对于中方董事治理国有资产的责任以及义务作出明确划定，这样在企业增资扩股等重大题目上中方董事表现软弱无力致使外商轻易实现增资扩股。还有1种情况是中方董事联合合作伙伴两面三刀、假公济私、中饱私囊，造成中方权益受损，乃至导致国有资产流失。在《并购法》中应明确划定董事渎职的相应法律责任。中方董事作为中方投资受托的治理人，应绝职绝责保护中方权益，保证国有资产保值增值，这是我国合资企业胜利的核心题目。

　  （3）制订以及完美相干配套法律制度

　  规范外商在我国并购控股行径，除了了制订《并购法》外，还必须制订完美相干配套的法律，这里主要包孕《社会保障法》、《公司法》、《证券交易法》、《破产法》、《企业所税患上法》、《反分歧法竞争法》、《反垄断法》、《会计法》、《审计法》等。对于外商在我国并购控股依法入行规范化治理，包孕加强对于其经营活动的统计调查、会计核实、审计监视及税收监管工作，避免跨国公司运用国际转移价格，扭曲其在我国的分支机构的财务状态，避免“高入低出”，偷漏税属非法行径以及分歧法竞争，阻挠跨国公司在我国的推销活动与垄断经营，维护国家、海内企业以及广大消费者的利益。

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