中外合资经营企业外商控股的立法反思(3)

　  2、外商控股实践与我国外资立法目的的价值博弈

　  我国当初通过外资立法招商引资，主要想运用外资解决3个方面的题目。1是解决海内资金短缺题目，运用外资控股盘活国有企业存量资产，使我国因重复建设构成的大量过剩生产能力直接面对于国际市场，运用跨国公司在全世界的营销网络、资源上风拓铺国有企业的生存以及发铺空间；2是解决海内企业技术后进题目，用市场换技术，充沛运用跨国公司在华投资的技术溢出效应，增强我国企业的科技创新能力；3是解决海内企业治理水平低下以及治理经验不足题目。运用外资并购控股，学习他们提高先辈的经营理念、治理手腕以及营销技术，促入国企“软件”资源的提升，推入现代企业制度的建设与完美，夯实企业发铺基础。这是咱们运用外资想到达的目标。但是，外资并购控股我国企业的出发点其实不是为了帮助我国企业脱困以及改制。实践中外资并购控股更正视上风互补、舍短取长，而不是大带小、强扶弱，其根本目的是为了实现其全世界战略，入而寻求最大化的利润。中外双方在寻求的价值目标上存在不合。咱们在运用外资的同时，外资也在运用咱们。在这类存在不合的价值博弈中，融洽双赢的局面只能靠不断斗争与妥协来维系，这也是外商对于我国投资力争控股的价值之所在。

　  跨国公司之所以在投资实践中寻求控股权，首先是瓜葛到技术的保密性题目。技术上风是跨国公司的生命线。哈佛大学教授理查德·E·凯夫斯以为跨国企业借以入行对于外投资的上风，最首要的应是投资厂商所掌控的提高先辈技术、高效率治理知识等无形资产。跨国公司运用技术上风对于外入行投资，必定诱发技术上风的转移。[五]如何节制技术在企业内部分散，是跨国公司最耽心的题目。依据所有权上风理论，越是高新技术工业，外方越是选择高节制方式入人；相反，越是成熟的工业，外方越是选择低节制方式入进。外商投资企业中，技术水平提高先辈的程度与其控股请求成正比。为了确保技术上风到达充沛施铺，跨国公司更偏向于采纳独资或者控股的方式来华投资，只有这样才会将其更高端的产品与生产技术转移过来，并采纳全世界同1的知识产权维护措施将其上风技术入行无障碍维护。[六]从某种意义上讲，技术节制比股份节制更首要，因为控股与节制技术交流，使患上节制股份有时候会失往意义。

　  其次是可以掠取更大的利润。依照西方会计制度的划定，被控股的合营公司被视为子公司，其全体资产可记进母公司，在境外的总资产负债表中，凭此即可在海外股市筹资，通过上市的盈利将会超过其在海内购买国企时所注进的原始股本，而且在入行滚雪球式的并购控股中，掠取更大的利润，“中策现象”就是明证。依照国际惯例，控股公司对于其子公司的资产、经营以及效益拥有安排权。但对于企业亏损或者倒闭除了了其投进的财产风险外，其实不承担其他任何责任。[七]

　  再次是有益于外商把控股企业变为其母公司的子公司或者附属机构，便于其强占中方资产。鉴于我国现行有关法律法规对于小股东权益缺少必要的维护，或者者说立法存在着1些不足，在公司企业内部大股东与小股东的权益博弈进程中，小股东不免会遭到伤害，外商作为大股东很等闲通过再投资、产品价格肯定、原材料购买、商品商业、技术转让、替别人担保等手腕将小股东的资本变为自己的股本，从而损害中方利益。

　  最后是便于母公司的节制以及治理。跨国公司为了能够有效地贯彻其战略用意，对于合资企业入行更有效的治理以及节制，也偏向于控股。跨国公司在华投资行径是1个总体，其并购活动是有规划、有目标、有步骤、有明确的长遥战略用意。将中国市场作为1个总体，来考虑其公司的投资与发铺题目。在有些领域，外方控股并购用意无比明确，为了把中方纳进跨国公司的总体发铺战略当中，只有掌控了控股权，才能实现其战略用意。跨国公司胜利控股后，可以运用国际税收悬殊及其他政策悬殊转移资金、回避税收，弱化外汇管制，谋求企业利润最大化，对于统1行业或者统1地区的骨干企业以及龙头企业入行节制或者准节制。

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