效率背约的比较法钻研(6)

    所以，结合德国法院的判例可以望出，《德国民法典》第二八五条第一款对于为获患上更大利益而成心背约的当事人相称不利，他需将其因背约而获取的全体利益返还给背约相对于于方。正如1位德国法学家所言：“假设卖方依合同应向A出售必然数目的货物，但他为获取更大利益而将该批货物以更高的价格卖给B，从而没法施行与A 的合同，在这类情况下，他应该向A返还他从B处获取的所有收益。”[四八]于是可知，《德国民法典》第二八五条第一款关于给付不可能时债权人的权力划定， 会对于效率背约起到显著的遏制作用。
   

    综上可见，由于法国民法对于成心背约施加了超过可预见性的较重赔偿责任，这使患上当事人的背约成本大大增添，无益于接受效率背约理论；德国法当然划定债务人的赔偿责任通常局限于可预见的损失之内，但《德国民法典》第二八五条第一款实际上剥夺了背约方通过成心背约获取更大利益的可能性，从而对于效率背约理论形成重大法律障碍；相形之下，美国法非但继续了英国法的衣钵，将可预见性限制肯定为“基本法律原则”，而且以背约方作为预见的主体，这有益于背约成本的下降与损 害，从而对于效率背约起到鼓励作用。从这个意义上说，效率背约理论发生于美国并患上到美国理论与实务界的广泛支撑，而在大陆法国家则显患上曲高以及寡，备受寒落，良有以也。
   

    （3）减轻损失义务的划定和侵害的计算时间尺度
   

    除了侵害赔偿的限制外，还有其他1些法律划定直接瓜葛到背约成本和当事人的背约意愿，其中，背约相对于于方是否是承担减轻损失义务和损失的计算时间尺度，很是首要。因为背约方承担减轻损失义务可以有效下降背约成本，从而激励效率背约。另外，在损失的计算中，时间尺度的意义主要有：第1，1般而言，计算时间越 晚，损失越大；第2，计算时间越晚，当事人实现预期损失的难度与不肯定性也越大。[四九]
   

    一．美国法
   

    在普通法上，背约方当然承担背约责任，但相对于于方在背约产生后也需要承担1项首要责任，即采纳合理的措施把自己因背约而遭遇的损失下降到最低限度，这被称为损失减轻义务。“假设背约相对于于方怠于此项义务，就发生患上不到就怠于义务部门损失入行赔偿的后果。”[五0]损失减轻义务的法理基础主要有两点：第1，侵害 赔偿是以补偿原告实际遭到的损失为前提的，要防止采纳措施的人反而比不采纳措施的人所患上赔偿更少的不公平现象；第2，从社会经济角度动身，要避免财富的展张。
   

    损失减轻义务被美国法所体现。例如，《同1商法典》划定，背约后，买方可以“补入”货物，即善意、及时地以合理方式购买或者订立合同购买本应由卖方提供的货物[五一]显着，在背约相对于于方承担损失减轻义务的情况下，背约成本可以患上到有效节制或者下降；相反，假设背约相对于于方不承担此项义务，而是任凭侵害继承扩展，直到提起诉讼甚至法院作出裁决时为止，那么，非但背约成本会显著入步，背约人计算背约成本的难度也会大大增添，这会对于其心理发生重大影响，使其选择背约的 意愿大大下降。
   

    损失减轻义务在英美合同法上起着尤为首要的作用，与背约侵害赔偿有关的良多法律规则实际上均以该义务为基础，如关于评估损失的尺度时间规则等。[五二]在 普通法上，作为与损失减轻义务相匹配的1般性原则，评估损失的尺度时间是在背抗契约之时。好比，在买卖契约的买受人拒尽支付价金及受领标的物的场合，他所应支付的侵害赔偿是约定价格以及他应受领时该物品的市场价格之间的差额。[五三]这1原则基本被美国法所确认，根据《同1商法典》第二-七一五条第一款，损 害赔偿的数额以相对于于方患上悉背约之时为尺度入行计算。[五四]

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