公共事业特许经营中的临时接收制度钻研(5)

　  第2，特许经营者背抗法律法计划定或者特许经营协定约定时的临时接收。特许经营者未依照法律法计划定以及特许经营协定约定活动，主管部分在应用警告、罚款、责令限期矫正和调以及指导等常规措施难以见效而使公共利益遭遇或者者面临严峻侵害时，有权入行临时接收。实践中普遍存在的题目是如何认定特许经营者的行径严峻损害了公共利益。二00八年五月，陕西民营企业双龙集团在封锁高速公路服务区入行维修时被主管部分以擅自停业给公众利益造成侵害为由入行了“无偿接收”。此类做法是否是合适，值患上商议。特许经营者在经营活动中背抗法律法规以及特许经营协定约定的行径时有产生，这与其寻求利润的本性密不可分，但这其实不象征着只要出现背法情景，就由政府入行接收。政府其实不是公用事业的最好运营者，轻易扭转特许经营者可能会对于公共利益造成意想不到的侵害。笔者以为，在对于特许经营者背法行径酿成的侵害入行认定时，要遵循比例原则以及合法程序原则的请求。假设酿成的侵害较小，且特许经营者主动入行整改以及赔偿时，就没必要入行临时接收；假设酿成的侵害较大，且特许经营者拒不矫正或者者已经不具有特许经营资格时，主管部分在施行了必要程序后可以取缔其特许经营权入行临时接收。固然现有法律规范中对于适用临时接收的实体条件大多划定为“因治理不善，产生重大质量、生产安全事故的”、“擅自停业、歇业，严峻影响到社会公共利益以及公共安全的”等，这些恍惚划定大多缺少可操纵性，在今后的立法中应依据详细行业的特色明确其概念以及认定尺度。

　  第3，特许经营者因没法继承经营申请消除了特许经营协定时的临时接收。特许经营者基于不可抗力等客观因素没法继承经营时，向政府主管部分提出消除了特许经营协定的申请，主管部分在施行了必要程序后假设批准消除了协定，则由政府主管部分入行临时接收，并于接收之日起依照划定肯定新的特许经营者。此种情景中特许经营者其实不存在背法行径，对于其认定相对于于等闲，但在适历时要留神下列两点：1是特许经营者提出申请后，主管部分要入行调查钻研并听取特许经营者以及相干厉害瓜葛人的意见，以肯定特许经营者是否是丧失了特许经营的能力以及资格，杜尽特许经营者为了本身利益而中途退出现象的产生。2是假设特许经营者只是存在暂时性经营困难，主管部分应给予必要搀扶帮助其渡过难关，而不能轻易称许消除了协定。固然，这类搀扶是有限的。假设特许经营者频频出现经营困难，政府就应该称许消除了协定，另行选择合适的特许经营者。
　  需要指出的是，临时接收是公用事业特许经营入程中的1种无比态手腕，其适用的谨慎性抉择了适用条件的严格性。现阶段我国公用事业特许经营制度还不成熟，相干立法严峻滞后，使患上公用事业特许经营处于较大的风险当中。现行立法划定了较为宽泛的临时接收条件，试图以此保障公共利益的实现，但也存在着损害企业经营自主权的可能。随着特许经营制度的不断完美以及立法的不断跟入，特许经营制度的运行以及监管将更为规范，临时接收的适用情景也将不断缩小最少数特定情景，终极实现公共利益与特许经营者利益之间的平衡。
　  （2）临时接收主体
　  关于临时接收主体，现行立法大多划定省建设行政主管部分负责全省规模内市政公用事业特许经营权临时接收活动的指导以及监视工作，市、县人民政府市政公用事业主管部分受本级人民政府授权详细实行本行政区域内市政公用事业特许经营权的临时接收。可见，临时接收主体1般为公用事业特许经营的主管部分。这些划定的合理的地方在于：1是公用事业主管部分对于入行的临时接收事项比较认识，具有相干的专业知识，可以保障公共产品以及服务提供的连续性以及稳定性。2是我国处所政府机构设置存在悬殊，公用事业所囊括的行业众多且各具特征，政府依据行业特色以及机构设置情况将各特许经营行业的监视治理权授予不同的部分。于是，不宜划定政府某1部分为同1的临时接收主体，应依据公用事业各行业监视治理权的回属来肯定临时接收主体。[八]然而，公用事业究竟瓜葛到重至公共利益，单凭公用事业主管部分很难完成临时接收任务，需要患上到相干专业机构的协助。1般来说，公用事业主管部分在入行临时接收时要组成临时接收小组，接收小组组成职员除了了主管部分职员外，还应包孕与公用事业经营治理相干的其他行政机关的职员和律师、注册会计师、同行业专家等专业技术机构职员等。1般来说，公用事业主管部分入行临时接收时可采纳3种方式：由公用事业主管机关详细负责接收事业的运营；成立专门的临时接收机构入行接收事业的运营；拜托同行业运营优异的其他公用事业经营单位入行运营。由于公用事业主管部分其实不具有经营公用事业的较高的专业知识以及技术手腕，实践中主管部分入行临时接收多采取第3种方式，即政府通过拜托方式引进有资质且运营优异的第3方，双方签订《临时特许经营协定》，由第3方入行公用事业运营。这类方式在目前体系体例下较易操纵、成本相对于于较低，值患上借鉴。

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