宪法学讲义(18)

宪法学讲义

第四讲 人权分论

一、自由权

（一）自由的涵义

1、自由主义思想

政治自由主义：洛克——孟德斯鸠——贡斯当——伯林、诺齐克、哈耶克 经济自由主义：亚当·斯密——哈耶克 2、自由的概念

贡斯当（1689—1755）《古代人的自由与现代人的自由》①古代人的自由——个人参与集体权力；②现代人的自由——个人享有不受公共权力强制的私人生活。

伯林（1909—1997）《两种自由的概念》：

①negative freedom（否定性自由/消极自由）——“主体（一个人或者人的群体）被允许或必须被允许不受别人干涉地做他有能力做的事、成为他愿意成为的人的哪个领域是什么？”，即be free from sth“免于 的自由”。

②positive freedom（肯定性自由/积极自由）——“什么东西或什么人，是决定某人坐着个、成为这样而不是做那个、成为那样的那种控制或干涉的根源？”，即be free to do sth“去做 的自由”。 哈耶克（1899—1992）《自由秩序原理》——自由就是免于专断权利的强制。 （二）“人”为什么需要自由？

1、确保“人”的无限可能性 2、“人”的现实的不自由倾向

①人时刻会成为政府（权力拥有者、官员）手中的玩物、物品、材料和工具，被非人化地对待，沦为权力的对象。

②卢梭：“人生而自由，但却时刻处在枷锁之中。”

（二）自由权的内容

1、身体自由

人身自由是指身体不受政府权力任意强制的自由。 （1）内容

A、不受非法逮捕、拘留、监禁（37条） B、住宅不受侵犯（39条）——身体空间 C、居住和迁徙自由（54宪法） （2）存在的问题 A、刑法

①旧刑法的类推——罪刑法定（刑法第3条：“法律明文规定为犯

罪行为的，依照法律定罪处罚；法律没有明文规定为犯罪行为的，不得定罪处罚。”）——→“宁可漏网一千，不可乱抓一个”。

②拘役和徒刑的合宪性 2007年聂树斌案

B、劳动教养制度——劳动：剥夺人身自由；教养：剥夺精神自由 ① 适用对象：有轻微犯罪行为，但不够刑罚处罚，实行劳动改造。 ②《国务院关于劳动教养问题的决定》和《补充决定》

③ 省级、大中城市劳动教养委员会作出决定，

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