宪政 规范结构 对于两个法律隐喻 辨析(10)

八 关于这样的轮归性的、非等级性的法律秩序模式的法社会史学分析，详见拙著《超近代的法——中国法秩序的深层结构》（京都：密涅瓦书房，一九九九年）第1部各章。

九 参阅李泽厚《中国古代思惟史论》（北京：人民出版社，一九八六年）七七—一0五页、庞朴《1分为3——中国传统思惟考释》（深圳：海天出版社，一九九五年）九二—一00页、一四0页下列、二四0—二六九页。

一0 据荆知仁《中国立宪史》（台北：联经出版事业公司，一九八四年）一八0页记叙民国初期的宪政熟识也无甚提高，“因为3民主义之于当时，只有‘排满’之口号，极为简明切要，易获人心，因而大家认为只要清室退位，天下即告大定，至于立宪建设的大道理，则初非人人可患上而知。由于这个瓜葛，所以当武昌事起，袁世凯受清廷之命组织全权内阁，集军政大权于1身之际，党人认为……假设能使袁氏援助共以及，则颠覆清廷，当手到擒来”。

一一 这样的题目在“天坛宪草”上表现患上10分显著。例如为了掣肘袁世凯，在第一条仅划定国体为“同1民主国”，其实不明示主权所在、也不限制政府权利，并在第一一一条划定这样的国体还不患上成为改宪的议题，如此1来既开了因人制宪立法的先例，也封死了任何可以留作转圜的空间；当然采纳了3权分立的制度设计，但国会两院的区别没有实质性意义，只不外多1次审议手续而已经，且在两院之上设立国会委员会，叠床架屋；宪法解释以及修改的程序规则极其严苛，表面上为世界最刚性的宪法，实际上却由于没法运作而被弃若弊履。

一二 见韦庆遥等（合著）《清末宪政史》（北京：中国人民大学出版社，一九九三年）一四七页下列。参阅荆知仁？前引书第1篇。

一三 王世杰、钱端升《比较宪法》（新版，北京：中国政法大学出版社，一九九七年）三页。

一四 同上，一四页。

一五 周聿峨、陈红民《胡汉民》（广州：广东人民出版社，一九九四年）二一六—二一八页。

一六 卡尔？施米特《宪法论》（前引）一一二页。

一七 同上，一一三页。

一八 关于这类奥妙变化的精辟扼要的分析，见罗伊德《法律的理念》（张茂柏译，台北：联经出版事业公司，一九八四年）六一—八四页。

一九 详见恩格斯、考茨基“法律家社会主义”《马克思恩格斯全集》第二一卷（北京：人民出版社，一九七九年）？。

二0 关于这样的自我指涉、自我塑造式的反思机制的基本原理，参阅N？卢曼“反思的机制”《社会系统的元理论——社会学启蒙》（土方昭译，东京：新泉社，一九八四年）七八页下列和《法的社会学察看》（土方透译，京都：密涅瓦书房，二000年）。

二一 卢曼“法的同1性”《历史与社会第一四号——日尔曼学的最前线》（中野敏男译，东京：复刊书籍出版社，一九九三年）二0一页。

二二 参阅卢曼《法的社会学察看》（前引）七三页下列。

二三 转引自青山治城“人与社会——关于系统论的正义观”土方透（编）《卢曼——未来之知》（东京：劲草书房，一九九0年）二四三页。参阅卢曼《法的社会学察看》（前引）六一页。

二四 卡尔。路易温斯坦《比较宪法学说绪论》（佐藤幸治、平松毅译，东京：世界思惟社，一九七二年）一三四页。

二五 详见拙稿“法律程序的意义——对于中国法制建设的另1种思索”《中国社会科学》一九九三年第一期，收在笔者文集《法治秩序的建构》（北京：中国政法大学出版社，一九九九年）当中。

二六 耶利内克对于“宪法变迁”的闻名定义是：“所谓宪法变迁，是指在未必拥有诱发变迁的用意或者意识的状况下，由事实所诱发的宪法条文的变更”。他的本意是要夸张法律在权利以及政治面前的无力性，这类观点也与他承认反复出现的事实拥有规范力（例如风俗）那样的规范熟识有关。关于耶利内克的观点，详见粕谷友介“对于我国宪法变迁论的批评性考察（1）”《上智法学论集》第一九卷第一号（一九七五年）五页下列。“宪法变迁”概念的来龙去脉在小林直树《宪法秩序的理论》（前引）第四章也有具体分析。在海内，关于宪法变迁的代表性文献可以举出郭道晖“宪法的蜕变与修改”宪法比较钻研课题组（编）《宪法比较钻研文集》第二卷（北京：中国民主法制出版社，一九九三年）七六页下列。

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