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我国法学现代性话语的内在纠缠(7)

来源:网络收集 时间:2012-11-01 下载这篇文档 手机版
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      法学家1方面通过独立于普通群众而树立话语权,也通过在必然意义上运用自己的上风树立了相对于于于立法权利的知识话语权。然而相对于于于立法权利,知识话语权是依附性的。它们在与立法权利话语的共谋中,也是处于依附地位的。有学者说,当代中国由于法学家的话语垄断而导致法律形势主义风靡,这个断定是可以辩论的。中国好像尚无出现法律形势主义的风靡。草率的制度设计以及制度引入,不是真实的法律形势主义。以法律形势主义来批评中国的法学以及法制的现实,好像有点关公战秦琼的象征。中国的法制中并无出现所谓的法律与社会相脱节的法律形势主义。然而,严厉地指出过度的法律形势主义对于中国这个转型社会的可能危害,也是有理论前瞻性的。这可以战胜法学家的盲目自信以及过度自恋。笔者认为,就目前情况来望,真实的法律形势主义倒是中国法制发铺的1个必要步骤。要用形势主义来抗衡目前流行的犬儒主义以及现实主义。
      法学家们当然表面上依恋法律的作用,然而在中国独特的政治权利架构中,法律遥遥没有成为由法学家独立自由经营的王国。假设是那样,有些学者所耽心的草率地引入1些制度的状态也许就不会出现了。法学家好像更依恋的是权利,是以法学话语权来依恋权利。而少数法学家的制度引入以及改革假想之所以那么草率地被立法化,偏偏是因为法学依附于权利,政治权利安排法学。法学讨论尚无构成1种真实的公共领域。法学与立法的通道还在被立法权利所把持,而这类把持的违后是对于于法学知识生产的影响以及节制。
      3、法律形象的塑造:统治工具与改革工具
      在前改革时期的法律意识形态中,法律首先被视为1种阶级统治以及阶级斗争的工具,法律体现着统治阶级的意志。这就是说,在那个时期所建立的是关于法的阶级工具形象。法的阶级形象塑造进程中的精妙的地方在于,将法律作为阶级斗争工具与法律作为人民当家做主的工具这2者直接结合在1起,将阶级改造与社会提高直接结合在1起,将阶级瓜葛与敌我瓜葛直接结合在1起,将阶级正义同等于社会正义,将人同等于阶级人,将个体消融于人民。这就是说,法律在阶级形象塑造进程中,是从阶级人动身来树立法律的形象的,从阶级人即人民总体来考察法律的容貌的。而改革开放以来,淡化法的阶级形象的基本主题就是,实现以下转换,即从阶级人到法律人,从人民到公民,从福利到人权,从阶级抗衡到以及平发铺,从割裂以及斗争到合作与竞争,从政治统治到公共服务,从阶级统治到社会管理,从夸张总体利益到逐步也夸张个体利益的维护。
      在改革之初拨乱反正的解放思惟运动中,法制领域入行了对于于法的本色、法的阶级性、法的继续性、法治与人治瓜葛等的大讨论;在随后反对于资产阶级自由化以及人道主义以后,法学界开始认真探讨权力义务题目、权力本位题目。在提出树立社会主义市场经济体系体例以后,关于市场经济的立法成为讨论暖门。二0世纪九0年代初之后,人权题目1下子成为理论暖门。关于WTO的法律题目、社会主义法治国家题目、科学发铺观的法律题目、融洽社会的法治保障题目等等,都1度成为暖门。可以说,在这个进程中,法律以及法学并无完整挣脱,实际上也不理当完整独立于社会政治意识形态,然而法学以及法律的自治性寻求却是必要的,实际上它们也已经经是大大地增强了。改革开放以来的基本趋势是,法律逐步成为1个更加专业化的领域。这也是1个如韦伯所称的法的理性化进程,特别形势理性化更是显著的趋势。这是对于过度意识形态化法律的1个校正。
      入进改革时期以来,法律的阶级形象逐步淡化,法律的专业化程度逐步入步。专门的法律职业成长起来,专门的法律机构更为完备以及自主,法律的学术也更加专业化。这类专业化、程序化、理性化,实在正是法律的现代性形象的另1个表现。

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