3、强迫施行
“强迫施行”是1个自责任角度使用的概念,统1内容自权力的角度,则称为“施行哀求权”(狭义的,又称施行诉求权)。合同法判别金钱债务(第1百零9条)与非金钱债务(第1百十一0条),分别划定了相应的施行哀求权。下列主要着重非金钱债务的施行哀求权入行分析。
?1)施行哀求权的界线
合同法第1百十一0条后段划定了不患上行使施行哀求权的情景,即:法律上或者者事实上不能施行、债务的标的不适于强迫施行或者者施行用渡太高、债权人在合理期限内未请求施行。除了此之外,我国法上明确划定了减轻损失规则(民法通则第1百十一04条、合同法第1百十一09条),在适用该规则时,也会在必然程度上排除了施行哀求权;此外,在适用情事变更法理的场合,实际施即将会有悖于老实信誉以及公平原则,所以也会限制施行哀求权。
(2)施行哀求权的类型
在我国合同法上,施行哀求权除了了包孕“原有的施行哀求权”外,也包孕“补救的施行哀求权”。后者被称为“采纳补救措施”(第1百零7条),详细包孕修理、改换、重作等方式(第1百十一01条)。
“补救的施行哀求权”固然也要适用合同法第1百十一0条对于施行哀求权所作的限制,值患上探讨的是,除了此之外,是否是还应有尤为的限制规则?合同法的划定是“受侵害方依据标的的性质和损失的大小,可以合理选择……”,假设买卖的标的物属于种类物,在给付的标的物有瑕疵的场合,假设修理的用度超过了标的物自身的价值,则应该答应出卖人主意改换,买受人执意修理便属于不合理。
(3)强迫施行的措施
在我国合同法上,强迫施行指的就是“直接强迫”,但在民事诉讼法上,则是存在着直接强迫、接替履行与间接强迫的。
民事诉讼法针对于债务人的债务是交付金钱、财物、票证、房屋土地等(属于所谓“与的债务”范畴)划定了“直接强迫”(第2百2101至2百2103条、第2百2107至2百2109条)。此外,最高人民法院《关于人民法院履行工作若干题目的划定(试行)》专门对于“交付财产以及完成行径的履行”作出划定,在入1步明确“交付财产”的债务可以直接强迫外(第5107至5109条),于第610条划定了“完成行径”的债务的强迫施行,这1划定将直接强迫的适用规模扩铺至完成行径的债务,惟对于于什么样的完成行径的债务可以直接强迫,尚不明确。
关于“接替履行”,民事诉讼法第2百3101条作了划定,债务人对于裁决、裁定以及其他法律文书指定的行径,未按履行通知施行的,人民法院可以拜托有关单位或者者其别人完成,用度由被履行人承担。接替履行限定于“为的债务”(作为或者者不作为)。而对于于以法律行径为目的的债务,是否是可以采取“裁决代用”,这在我国法上是不明确的。
关于“间接强迫”,民事诉讼法第2百3102条作了划定,被履行人未按裁决、裁定以及其他法律文书指定的期间施行给付金钱义务的,应该加倍支付迟延施行期间的债务利息。
直接强迫、接替履行与间接强迫是否是有益用上的顺序限制?在日本法上,直接强迫、接替履行与间接强迫3者有着适用上的前后顺序瓜葛;在我国法上,尚望不出有这类适用顺序的限制,而是采纳比较灵便的处理法子,1方面债权人可以选择,另1方面,法院也能够依据法律划定及公平理念酌情处理。
4、侵害赔偿
(1)要件
作为背约责任的侵害赔偿的形成要件,包孕4点:背约行径、侵害、因果瓜葛、无免责事由。
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