论冲突法中法律选择的肯定性与灵便性(2)

　　
　　2、美国冲突法：僵直性规则1无规则1灵便性规则
　　
　　美国曾经经具备1套虽没有患上到成文法承认，但却拥有成文法效劳与影响的冲突法规则。这就是以比尔为呈文员所撰成的美国《第1次冲突法重述》(一九三四年)。该“重述”以为冲突法的作用在于界定每一个法律空间适用的规模，即就每一1类法律瓜葛抉择哪个国家拥有立法管辖权。依据法律的属地原则，每一1国家对于于其境内执行的行径或者产生的事实都拥有立法管辖权。《重述》第一二一、一二二条划定：依婚姻举办地国法有效的婚姻，其他国家都应以为有效；依婚姻举办地国法无效的婚姻，其他国家都应以为无效。三七七条划定：侵权行径依侵权行径地国法律，但侵权行径地与数个国家存在联络时，则行径人对于其侵权行径负责所必要的最后事件产生地为侵权行径地。如，甲在A国将有毒的糖果邮寄给在B国的乙，用意将乙杀死。乙在B国吃了该糖果后乘火车往E国。在火车达到C国时，乙因中毒而患上病，结果在E国死亡。在这类情况下，依据重述，A、B、C、DN国对于该侵权行径都拥有立法管辖权，但应选择C国的立法管辖权，应适用C国法来抉择受害人的支属对于甲的侵害赔偿哀求权，因为C国事有毒糖果产生作用的处所。上述表明，《第1次冲突法重述》所提倡的法律选择尺度是立法管辖权或者法律秩序，而非相冲突的法律所体现的政策、案件的特殊性和当事人争议的公平解决。这类法律选择规则带有浓厚的僵直性以及机械性的缺点，因此成为美国冲突法革命的对于象。
　　二0世纪五0、六0年代暴发的美国冲突法革命是将传统的冲突法体系完全捣毁，而不是加以改革。激入的革命者柯里教授说：“冲突法规则没有用，也不能用。在试图应用这些规则时，咱们碰到了困难。这类困难与其说是来源于这些规则自身不好，倒不如说是来源于咱们具备了这些规则。于是，假设往掉这些法律选择规则，咱们岂不更好些。”柯里的观点反应了代表美国冲突法思惟特点的强烈的“反规则”情绪。与学界1样，立法者也不愿涉足冲突法的“迷茫沼地”。他们归避冲突法，将法律选择以及立法对于峙起来，并为自己的这类归避立场寻觅辩解的机会。法院一样不信任规则，而是推重所谓的“法子”。这类“法子”其实不明确指定准据法，而是划定法院在为详细案件设计临时解决方案时应考虑的因素以及指导原则。1段时代以来，美国冲突法革命中所泛起出的各种新理论、新法子被望作是灵丹妙药，被以为是不需要规则的帮助，乃至不需要司法判例的帮助便能解决所有的冲突法题目。正如美国学者所描述的那样：美国冲突法开始变患上像1千零1夜的故事集，“每一1个详细案件的裁决或者解决方案都是独1无2的。”
　　二0世纪末，天平逐渐产生歪斜。当针对于详细案件设计的临时解决法子开始暴露其代价与危险时，对于冲突法规则的不信任情绪也开始被遣散。即便是像卡佛斯这样的美国冲突法革命的领军人物，也开始对于因革命酿成的法律适用的不肯定性而对于革命失往了理想主义的空想，从新熟识到确立必然规则的首要性，并提出了“优先原则”。另1位美国冲突法革命的主要人物里斯教授也声称：“冲突法与其他法律领域1样，规则的确立一样拥有客观性。”美国法学会发布的《第2次冲突法重述》不单单是对于冲突法规则的判例汇编，而更首要的是对于尽对于化的临时法子的排除了。美国最有影响的法院纽约州上诉法院就“乘客法律冲突”题目制订了1系列侵权冲突法规则。一九九二年美国路易斯安那州通过了1部全面的冲突法法典，波多黎各自由联邦也尝试一样的立法。一九九三年美国法学会针对于侵权与合同案件的法律适用题目提出了1套全面的冲突法规则，以供国会立法时参考。美国冲突法学者在一九九九年的冲突法年会上已经经熟识到编撰美国《第3次冲突法重述》的必要性，当代闻名的冲突法学家塞缪尼德斯教授还就此提出了构建新型侵权冲突法规则的建议草案。美国最近几年来出现的这些新的冲突法规则，其最大特色是战胜了传统规则的僵直性以及机械性，在传统规则中增添了患上多弹性以及灵便性。例如，新规则其实不调剂冲突法的所有领域，而是只调剂已经经充沛钻研的领域，对于于未充沛钻研的领域留给冲突法的1般原则来规范。新规则也不规范案件触及的所有题目，而是仅规范案件的1个方面的题目，如赔偿数额或者损失分配题目。新规则还囊括大量的例外条款，即在立法中明确赋与法官修正或者归避根据冲突法规则指引应该适用的法律的权利。

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