论第3人损害劳动债权——《中华人民共以及国劳动合同法》第九一(3)

    2、我国第3人损害劳动债权的形成
    （1）《劳动合同法》第九一条评析
    与德国以及美国在第3人损害债权题目上谨慎的立场比拟，我国《劳动合同法》对于第3人损害债权的划定则表现出两个方面的相反趋势：
    第1，《劳动合同法》第九一条未将“毛病”划定为招用未解约劳动者这种侵权行径的形成要件。这象征着该法对于这种侵权行径的形成采纳了无毛病责任的态度，因为依据侵权法的1般理论，无毛病责任“即侵权行径的成立不以行径人的成心或者者差错为要件，在德国被称为危险责任”{七}1般以为，无毛病责任是对于私法领域毛病责任原则的突破以及例外：任何人对于因本身毛病诱发的侵害承担责任无可厚非，但假设请求1个人对于自己没有毛病的行径承担责任，则需要尤为的论证以及理由。在其他国家以及地区的立法中，无毛病责任作为1种对于大产业生产所带来的必要危险的反映，其适用规模遭到严格的限制，在形势上以立法明确划定为必要；在适用理由上需具有以下4点之1：“(一)特定企业、物品或者者举措措施的持有人、所有人制造了危险来源。(二)在某种程度上该所有人或者持有人能够节制这些危险。(三)获取利益者理当承担责任系正义的请求。(四)因危险责任而生的侵害赔偿，患上经由商品服务的价格机制及保险制度予以扩散。”{七}显着，招用未解约劳动者这1行径其实不具有上述理由。于是，将该行径侵害赔偿的回责原则界定为无毛病责任，其妥帖性值患上怀疑。
    第2，《劳动合同法》严格限定了第3人损害劳动债权的种类，仅划定了招用未解约劳动者这类第3人损害劳动债权的形态。对于于第3人通过其他方式，例如通过使劳动者丧失劳动能力等方式损害劳动债权，《劳动合同法》其实不能提供营救。
    上述两种趋势诱发的后果是：1方面，对于良多应该认定为损害劳动债权的行径，法律没有提供营救手腕；另1方面，该划定给用人单位以及劳动者带来巨大的风险。对于用人单位来说，在其招用员工时需要花费较高的调查成本，以防止雇用与别人未消除了劳动瓜葛的劳动者，而事实上即使必要的调查也不足以防止这1情况的产生，究竟劳动合同无需公示；对于劳动者来说，在其与用人单位产生纠纷，已经没法在用人单位继承工作、领取劳动报酬，同时又没法获患上劳动瓜葛终止证实的情况下，该划定将导致其没法再次就业，从而侵害劳动者的利益。这样的后果导致“1种法律体系上的背抗规划的不美满状况”。{九}也即：1方面，法律所要实现的立法目的—禁止分歧法的勾引别人雇员背约或者者阻碍别人雇员施行劳动合同，以便构成1个诚信履约、劳动力合理流动的市场—不能完整实现；另1方面，这样的划定带来了立法者不希望出现的、负面的社会效果。于是，咱们有必要重构我国第3人损害劳动债权行径的形成要件。
    （2）我国第3人损害劳动债权形成要件重构
    重构我国第3人损害劳动债权行径形成要件的进程中，两个要素无比值患上咱们关注：其1，市场经济国家的1般经验。我国加进WTO已经经多年，劳动力市场已经经开始以及其他国家接轨，于是，有关劳动力市场的立法有必要借鉴其他国家的提高先辈经验。其2，我国独有的劳动力市场现状。“我国人口多，就业压力大，未来5年乃至更长1个时代，劳动力供大于求的矛盾仍将存在。到二0一0年，我国劳动力总量将到达八. 三亿人，城镇新增劳动力供应五000万人，而从需求情况望，劳动力就业岗位预计只能新增四000万个，劳动力供求缺口一000万摆布。”[三]在这样的违景下，劳动力的流动相对于于困难，从而无益于劳动力资源的优化配置。于是，在重构第3人损害劳动债权行径时，咱们有必要考虑促入劳动力流动这1因素，绝量减少因劳动力流动诱发的责任。基于以上两点考虑，在我国形成第3人损害劳动债权行径理当满足以下形成要件：

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