试谈行政取缔行为及其规范(3)

　　行政取缔行为存在以上不足和问题，究其主要原因就是由于法律对行政取缔的规范不力造成的。因此，为了强化行政管理，保护公民、法人和其他组织的合法权益，迫切需要从法律上对行政取缔行为进行规范。 
　　三、对行政取缔行为的规范 
　　 
　　从前面的论述中可以看出来，一方面行政取缔行为涉及到行政执法的各个行业、各个领域，其范围之广、影响之大足以使其在具体行政行为中独占一席地位，但同时行政取缔行为又极为混乱，执法主体不清晰、执法程序不明确、执法措施不规范，救济渠道不通畅，不仅严重地破坏了正常行政执法程序，也侵犯了行政相对人的权利，贬损了政府的公信力，影响甚大。因此，针对我国目前行政取缔存在的问题，有必要从以下几个方面予以规范： 
　　1.从立法上对行政取缔行为的法律性质进行定性。目前在行政取缔执法过程中对行政取缔的性质有不同的认识，形成了两种主要观点：一是有的执法机关将行政取缔行为视为一种行政强制措施。卫生部根据全国人大法工委的意见在《关于(医疗机构管理条例)执行中有关问题的批复》(卫法监发[1998]第15号文)中指出“卫生行政部门对未经批准开办医疗机构行医或者非医师行医的违法行为进行取缔，是一种行政强制措施，不是行政处罚……《食品卫生法》及其他卫生法律法规中涉及非法生产经营等予以取缔，请参照本批复执行”。由此可见，在卫生行政执法中，执法机关都将取缔行为视为一种行政强制措施。按照行政强制措施程序来行使取缔行为。二是有的认为，取缔行为作为行政处罚种类，就是使用行政强制手段使未经许可或批准擅自从事某项非法活动的当事人失去从事这项活动或行为的能力。它实际上和责令停产停业、吊销许可证执照行为一样都是行政机关依法剥夺违法当事人某些特定行为能力和资格的处罚，从行政处罚性质来看，都属于处罚，只是处罚对象的不同而已。翻由于对行政取缔的认识不同，造成了执法的不统一，严重地损害了法律权威性。因此，应从法律上对行政取缔的性质做出规定。 
　　笔者认为，行政取缔的法律性质是行政处罚，且是一种较严重的行政处罚。因为行政取缔完全符合行政处罚的特征。行政处罚的特征表现为：第一、行政处罚权由行政主体行使；第二、处罚的对象是违法行政相对人；第三、行政制裁性。行政取缔行为也是行政主体针对违法行政相对人所给予的行政制裁。而且在现有法律、法规中取缔通常与没收非法所得、罚款等行政处罚规定在一起，都是剥夺行政相对人从事某项活动或行为的能力。如《宗教活动场所条例》第14条规定，宗教活动场所违反本条例规定的，县级以上人民政府宗教事务部门可以根据情节轻重，给予警告，停止活动，撤销登记的处罚；情节特别严重的，提请同级人民政府依法予以取缔。再例如《中华人民共和国献血法》第18条规定，有非法采集血液，血站、医疗机构出售无偿献血的血液和非法组织他人出卖血液的行为之一的，由县级以上地方人民政府卫生行政部门予以取缔，没收违法所得，可以并处10万元以下罚款；构成犯罪的，依法追究刑事责任。故从法律上把行政取缔的性质定位为行政处罚便可以使执法人员统一执法标准，严格执法，有力维护社会公共秩序。 
　　 
　　2.对取缔行为要从法律上设定严格的正当程序。我国规定行政取缔的法律、法规虽很多，但对取缔要遵循的程序却很少涉及，导致行政取缔没有严格的法律程序可供遵循，侵犯行政相对人人身权、财产权的事情屡见不鲜。“程序的实质是管理和决定的非人情化，其一切布置都是为了限制恣意、专断和裁量。”“只有依靠程序公正，权力才有可能变得让人能容忍。”美国宪法修正案第5条和第14条规定，未经正当的法律程序，不得剥夺任何人的生命、自由和财产。同时根据英国的“自然公正”原则，凡是行政机关对行政相对人做出不利决定时，应听取行政相对人的陈述和申辩。行政机关运用行政取缔权对取缔对象实行取缔时，会严重地侵犯或涉及到行政相对人的人身及财产等合法权益，因此必须从法律上对行政取缔的程序做出规定。笔者认为，取缔程序可以分以下几个步骤进行：第一步是立案，调查取证、审批；第二步是做出行政取缔告知书；第三步是听取行政相对人的陈述和申辩；第四步是正式做出行政取缔决定书；第五步是制作收缴、扣押暂扣财物清单；第六步是对取缔决定的内容予以执行；第七步是对非法财物进行合理处理，结案。另外，对一些严重危及人身安全及社会公共利益的物品及行为应立即采取行政强制措施，以防给社会造成不必要的损失。 

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