论人格权法中的人身自由权(5)

    但是，将精神活动的自由或意思决定自由仅限于自然人通过民事法律行为形成民事法律关系的自由过于狭隘，其还应该包括自然人进行其他民事活动的意思决定自由。例如，自然人可以自由选择一项职业，或者是自由选择实际居住地等。又如，某色情周刊记者伪称其为某妇女基金会杂志的主编，访谈某个遭受强暴的妇女，即是对该妇女意思决定自由的侵害。[36]值得注意的是，系属各项民事权利之权能的自由不应包括在人身自由权之内。从民事权利的本质看，无论是意思说、利益说还是法力说，都承认在权利的行使上，权利人均可自由行使，这种自由行使是各种权利必须具备的权能。[37]这种自由行使的权能在支配权的领域最为明显。例如，所有权人在法律规定的范围内有权自由处分其物，其被抽象为所有权行使的自由。此种系属民事权利尤其是支配权之权能的自由，不应包括在人身自由权之内，否则人身自由权会与其他民事权利的内容产生交错和重叠，进而导致一旦支配权被他人侵害，同时亦构成侵害人身自由权的情形出现。
    再次，人身自由权不应扩大至信仰自由、言论自由、投票自由、表达自由等由宪法所规定的公民基本权利，否则会导致民事权利与宪法权利的功能混淆。宪法权利的效力主要限于个人与国家或公共权力之间的关系，以及国家或公共权力内部的关系，而不及于私人之间的关系这一领域。在操作上，基本权利是“相对的”，仅限于针对国家机构的侵犯，而不及于私人之间的关系。[38]宪法中规定的自由权属于公民的基本权利，通常不具有在民法上适用的效力。虽然这一传统理论近年来受到了质疑，但基本权利直接适用于私人之间关系的“直接效力说”并未成为通说。与之相对的“间接效力说”认为，宪法虽可以适用于私法领域，但由于基本权利的主要目的是对抗国家和国家机关，因而其只能通过私法规范中的一般条款或概括性条款“间接”发挥作用，才能调整私法关系。[39]在个人和国家之间的公法诉讼中，宪法规定的基本权利可以直接超越适用的公法规则。相反，在个人之间的私法争议中，基本权利则被称为“影响”民法规则，而非在实际上推翻之。[40]实质上，就个人之间的私法事务而言，宪法作为基本法的地位及其所蕴含的价值，并非依据宪法条文自身而是透过民法上的具体制度或概括条款予以实现，并据此发挥基本权利价值导向的功能。诚如学者所言，宪法作为民法的渊源，主要是从立法意义上而言的，但在司法实践中，宪法规范不宜作为裁判的依据。[41]
    从侵权法的角度而言，“过分扩大自由的概念基于所谓信教自由、投票自由、言论自由等，使侵害他人的自由成为一个概括条款，其保护范畴难以认定。”[42]实际上，在行为人侵害他人的言论自由、通信自由、投票自由等基本权利时，通常表现为对他人身体行动自由的侵害。例如行为人拘禁他人，不让其发表言论或者阻止他人信教。即使发生加害人胁迫他人使其投票给指定候选人的案件，也可以将受害人的决定投票的自由视为其他人格利益，依据《侵权责任法》第2条和第6条的规定，由加害人承担侵权责任。申言之，宪法上规定的作为基本权利的自由权，虽没有直接适用于私人之间的效力，但可以透过民法规范获得相应的保护。
    最后，意思决定自由属于人身自由权范畴，已经为许多国家或地区的立法和司法实践所肯定。在德国民法上，通说认为《德国民法典》第823条第1款规定的自由权仅指身体活动的自由。[43]也有学者认为本条规定中的“自由”应解释为包括意思自由，但未被广泛接受，这导致人格权的保护力度不强。为了解决这一问题，联邦法院对《德国民法典》第 847条中的“自由”做扩张解释，认为精神自由亦应受保护，在精神自由受侵害的情形，受害人亦得请求非财产上的金钱赔偿。[44]在日本民法上，对于自由权的侵害，既包括不法逮捕、监禁或者妨害通行这样的对身体行动自由的侵害，也包括欺诈、威胁这样的对意思决定自由的侵害。[45]此外，日本民事判例中还有“共同绝交”这一剥夺意思决定自由的形式，因其故意损害被绝交者的自由和名誉，构成对被绝交者人身自由权的侵害。[46]在我国台湾地区，虽然理论上存在争议，但是实务界认为意思决定自由属于自由权的范围。曾有相关判决认为：“惟查所谓侵害他人之自由，并不以剥夺他人之行动或限制其行动自由为限，即以强暴、胁迫之方法，影响他人之意思决定，或对其身心加以威胁，使生损害，亦包括在内。”[47]1999年制定的《澳门民法典》第72条明文规定了自由权，其内容不仅包括身体自由的保护，也包括精神自由的保护。其中第2款、第4款、第6款是对自然人身体自由的保护；第3款和第7款则是对自然人意思自由或精神自由的保护。从我国司法实务部门的解释来看，也认为人身自由权的基本含义，是指自然人的活动不受非法干涉、拘束或者妨碍的权利。它包括身体自由和意志自由两个方面的内容。[48]

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