行政法学平时作业及答案(2)

四、论述题：

1．谈谈你对其它规范性文件效力的认识。 2．试述行政立法的程序。 五、案例分析

艳芳照相馆自1985年到1986年6月，将带有“富士”、“樱花”、“柯达”等照相胶卷商标标识的彩色胶卷废旧暗盒13000个，以每个0．20元至0．30元的价格出售，共得款3761元。某区工商行政管理局认为艳芳照相馆大批量销售带有商标标识的胶卷盒，属于侵犯注册商标权的行为，故依据《中华人民共和国商标法》和国家经委、轻工业部、国家工商行政管理局的轻生(1985)440号文件第5条规定：“擅自出卖带有他人注册商标的废弃标识的单位和个人，除赔偿被侵犯权人的损失外，其余非法所得全部没收，并处以非法所得等值的罚款”，做出处理决定：(一)追缴非法所得3761元；(二)处以罚款700元。

艳芳照相馆对工商行政管理机关的处罚不服，便向人民法院起诉。它诉称：出售的照相胶卷暗盒属废品下脚料，符合省商业局《关于食品、饮食、服务行业下脚料回收工作的试行办法》的规定，不能认定为销售他人商标标识之行为，要求人民法院撤消工商行政管理机关的处理决定。

一审人民法院经审理认为：艳芳照相馆出卖带有商标标识的照相卷暗盒，属于擅自销售他人注册商标标识的侵权行为；根据《中华人民共和国商标法》第39条的规定，应当赔偿侵权人的损失，并处以罚款；但没有“追缴非法所得”的规定。国家经委、轻工业部、国家工商行政管理局的轻生(1985)440号文件是对商标法的补充规定，可以参照审理此案。据此，一审法院做出判决：维持工商行政管理局的处罚决定。

艳芳照相馆不服判决，上诉于市中级人民法院。 二审人民法院认为：《中华人民共和国商标法》及《商标法实施细则》对擅自销售他人商标标识的，只规定赔偿损失，并可罚款，但没有“追缴非法所得”的规定。经生440号文对上述侵权行为规定了没收非法所得，与《商标法》及《商标法实施细则》相抵触；因此，该文不能作为审理案件的依据。于是，二审人民法院做出判决：撤消一审判决维持的追缴非法所得3761元的处罚；维持罚款700元的处罚决定。

问题∶

根据本案谈谈规章以及规章以下的抽象性文件在行政诉讼中的地位。

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第六章 具体行政行为

一、名词解释：

1.行政许可2.行政确认3.行政给付4.行政奖励5.行政征收6.行政征用7.行政检查 8.行政处罚9.行政强制10.代执行11.执行罚12.行政司13.行政裁决 14.行政调解15.行政仲裁 二、单项选择题

1.以下对行政许可的界定，不正确的是( )

A.是主动行使职权的行为 B.是一种经依法审查的行为 C.是一种授益性行为 D.是一种要式行为 2.以下事项的审批，不适用许可的是( )

A.上级行政机关对其所属下级行政机关有关请示、报告事项的审批 B.对有限自然资源的开发利用问题的审批

C.对律师资格的审批 D.对某企业设立问题的审批 3.安山乡人民政府接受县林业局的委托，对其本乡农民发放采伐自留山的许可证，其法律后果由( )承担。

A.县林业局 B.安山乡政府

C.二者共同承担 D.二者共同上级承担 4.在实行统一办理、联合办理或者集中办理的行政许可事项中，从第一个行政机关受理行政许可申请时起至最后一个行政机关作出行政许可决定时止的总的时间期限不得超过( )日。

A.20日 B.30日 C.45日 D.60日

5.行政征收是以相对人负有行政法上的( )为前提的。 A.给付义务 B.缴纳义务 C.履行义务 D.不作为义务 三、多项选择题

1.根据《行政许可法》第2条的规定，下列行为中，属于行政许可的有( ) A.专利权人专许可他人使用其专利 B.司法部颁发律师资格证书 C.公安机关发放居民身份证 D.卫生管理部门颁发行医许可 2.下列机关中( )属于专门行政检查机关 A.国家商检局 B.工商局 C.物价局 D.审计局

3.行政处罚的听证程序为( ) A.听证提出 B.听证通知

C.作出处罚决定 D.举行听证会，制定作证笔录 4.行政处罚法定原则的含义有( )

A.处罚的主体是法定的主体 B.处罚的程序是法定的 C.处罚的依据是法定的 D.处罚的对象是法定的 四、简答题

1.简述行政许可与行政确认的联系与区别。 2.什么是行政司法？其有哪些特征? 五、论述题

1.试论行政许可的设定权限。 2.试论行政处罚的基本原则。 六、案例分析

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2000年1~2月间，石家庄市康桥药店承包人霍某在该市流沙镇集市个体摊档中，购得印有\中超\牌商标标识的养胃丸一批，运往某市后，由康桥药店批销给本市六家商场及医药公司。上述单位购入\中超\牌养胃丸后，随即进行了调运、批发与零售，致使本市18家药店经销了这批养胃丸。在销售过程中，某市医药生产供应总公司获悉消费反映该养胃丸药味不浓，于同年6月派出质检员进行检查，证实该\中超\牌养胃丸质量确实欠佳，便通知所属部门停止销售，并抓紧退货。

该养胃丸注册商标专用人某中药制药一厂于2000年8月6日，分别向石家庄工商局与市卫生局投诉，请求对市医药单位销售冒牌养胃丸案依法查处。市工商局于2000年9月10日根据药品管理法对此案作出如下处理决定；（1）对现已封存于康桥药店的412盒冒牌养胃丸予以全部销毁；（2）对消费者的退货全部销毁；（3）对康桥药店及其他18家药店的非法利润予以没收，并分别处以2000元罚款。

问题：

（1） 这起处罚案件哪些机关报有管辖权？市工商局作出的处罚决定是否合法？为什么？ （2） 如果市卫生局亦根据《药品管理法》对此案进行处罚，是否违背了\一事不再罚\之原则？为什么？

（3） 市工商局作出处罚决定之前，应当对相对人履行哪些告知义务？

（4） 经查，市工商局是以简易程序作出上述处罚决定的，在作出处罚决定时，本拟处以罚款1500元，因康桥药店不断提出申辩，后决定罚款2000元。从程序上看，市工商局的以上做法是否合法？为什么？

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第七章 行政合同与行政指导

一、单项选择题

1.行政合同是一种( )行为

A.单方行政 B.双方行政 C.抽象行政 D.行政执法

2.行政合同当事人一方必定是行政主体，另一方可能是( ) A.公民、法人或其他组织 B.行政相对方

C.行政机关及其工作人员或行政相对方 D.国家权力机关、司法机关或行政相对方 3.根据行政法原理，行政合同纠纷应通过( )解决。

A.民法救济途径 B.经济法救济途径C.行政复议 D.行政诉讼 4..行政指导制度最典型且影响最大的国家是( ) A.英国 B.美国C.德国 D.日本 5.行政指导的主体是( )

A.国家权力机关 B.行政主体C.中央行政机关 D.国家司法机关 6.行政指导对行政相对方而言( )

A.不具有强制力 B.具有强制力C.部分强制力 D.无法律意义 二、多项选择

1.下列合同中( )属行政合同。

A.科研合同 B.征收粮油合同C.公用征收合同 D.订购行政办公用品的行政合同 2.行政合同的缔结方式主要采取( ) A.邀请发价 B.招标C.拍卖 D.直接磋商

3.在行政合同的履行、变更或解除中，行政主体享有( )权利。 A.选择合同相对方的 B.单方变更或解除合同的 C.对合同的履行进行监督与指挥的

D.对相对方不履行或不适当履行合同进行制裁的 4.在行政合同中，相对方享有的权利为( ) A.取得报酬权 B.损害赔偿请求权

C.促进行政主体履行合同的权利 D.特权行为损害的补偿权 三、简答题

1.简述行政合同当事人的权利义务。 2.简述行政指导的原则。 四、论述题

试论行政指导的作用 五、案例分析

某村农民多年以种植粮棉为主，但收益不大。该乡人民政府为让农民尽快富裕起来，解放思想，动脑筋。经多次到外地考察，乡政府认为种植花木比种植粮棉赚钱，便向全乡农民发出《倡议书》，号召农民改种花木；还在某村作试点，作强制性推广。某村66户农民作了响应，纷纷弃粮种花，可经营一年后，他们不仅没有赢利，反尔亏损。于是，该村66户农民不断上访，要求乡政府赔偿损失。上访无果后，最后66户农民便以乡政府为被告，向当地人民法院提起行政诉讼。

一审人民法院以被告的行为属于行政指导，不属于具体行政行为为由，裁定“不予受理”。原告不服，上诉至上一级人民法院。

问题∶

请问，本案中乡政府做出的“倡议”行为是否属于行政指导?一审法院的裁定是否正确？为什么？

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第八章 行政程序

一、单项选择题

1.下列程序属于行政程序的，是( )

A.司法机关审查行政行为时所遵循的程序B.行政相对方的行为过程的总和 C.行政机关的行为过程的总和D.行政主体的行政行为过程的总和 2.行政程序法与行政实体法的关系是( )

A.界限分明，互不相属B.行政程序法是行政实体法的“附属品”

C.违反行政程序法与行政实体法的后果相同D.二者具有同等重要的法律效力和地位 3.( )确立了司法机关对行政程序的审查权

A.《行政处罚法》B.《行政诉讼法》C.《行政复议条例》 D.《行政法规制定程序暂行条例》 4.以( )为标准，行政程序可分为抽象行政程序和具体行政程序。 A.行政程序的适用范围 B.行政行为的对象是否特定 C.是事有明确法律规定 D.行政能的差异 5.公正原则的保障制度是( )

A.合议制 B.首长负责制 C.时效制度 D.简易程序制度 二、多项选择题

1.以行政程序适用的范围为标准，可将行政程序分为( ) A.内部行政程序 B.具体行政程序 C.外部行政程序 D.行政立法程序 2.属于行政执法程序的有( ) A.行政许可程序 B.行政处罚程序 C.行政强制执行程序 D.行政裁判程序

3.行政效率原则是通过下述哪些制度保证的( ) A.时效制度 B.代理制度

C.申诉不停止执行制度 D.听证制度

4.下列有关行政听证制度说法正确的有( )

A.行政听证制度是以英美法自然公正原则作为法哲学基础的

B.听证制度是随着现代民主制度的发展，相对人要参与行政过程而产生的 C.我国法律目前没有关于听证制度的规定

D.听证制度的主要内容包括告知和通知、公开听证、委托代理、对抗辩论、制作笔录等。 三、简答题

1.简述行政程序的基本原则。 2.简述行政程序的基本制度。 四、论述题

试论行政程序的功能和作用。 五、案例分析

在一次关于行政许可的听证会中，行政机关认为该许可不会对社会产生重大影响，因此，只在举行听证的前一天通知申请人参加，并且在听证的当天婉言拒绝了一名想旁听听证的群众参加听证。为了使听证顺利进行下去，行政机关指定受理该项许可的张科长主持听证。在听证后，张科长认为听证进行的很顺利，口头对听证作出了总结，结束了听证。随后，该行政机关根据张科长的口头汇报作出了行政许可的决定。问：上述听证过程有哪些程序违法之处。

请问，本案中的行政机关在进行听证时，在程序上有哪些错误？

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