中小板与创业板法务辨析(吕小标)(2)

（三）财务会计方面

1.盈利方面的要求

《首发办法》要求中小板发行人：（1）最近3个会计年度净利润均为正数且累计超过人民币3000万元，净利润以扣除非经常性损益前后较低者为计算依据；（2）最近3个会计年度经营活动产生的现金

流量净额累计超过人民币5000万元；或者最近3个会计年度营业收入累计超过人民币3亿元。

《创业板暂行办法》要求创业板发行人：最近两年连续盈利，最近两年净利润累计不少于1000万元，且持续增长；或者最近1年盈利，且净利润不少于500万元，最近1年营业收入不少于5000万元，最近两年营业收入增长率均不低于30%。净利润以扣除非经常性损益前后孰低者为计算依据。

可见，创业板在盈利方面的要求较中小板大为降低，并且可以根据公司的实际情况在两个指标中做出选择适用，这对企业大为有利；另外，创业板的盈利方面只考察最近两年（中小板要最近3个会计年度）的指标，也较中小板短。

不过，创业板在盈利或营业收入方面的要求却是要持续增长或者逐年增长，这也体现出在成长性方面的要求，更加关注创业板企业的逐渐发展和壮大，而中小板则没有这方面的要求，只要求三年连续盈利即可。

2.股本要求方面

《首发办法》要求中小板发行人：发行前股本总额不少于人民币3000万元；另外，根据《深圳证券交易所股票上市规则》中的规定，发行人首次公开发行股票后申请其股票在本所上市，公司股本总额不少于人民币5000万元。

《创业板暂行办法》要求创业板发行人：发行后股本总额不少于3000万元。

由此可见，发行后的股本总额要求方面创业板明显较小，这与其市场定位也是一致的。

3.资产要求方面

《首发办法》要求中小板发行人：最近一期末无形资产（扣除土地使用权、水面养殖权和采矿权等后）占净资产的比例不高于20%；最近一期末不存在未弥补亏损。

《创业板暂行办法》要求创业板发行人：最近一期末净资产不少于2000万元，且不存在未弥补亏损。

从中可以看出，中小板对相关无形资产的要求有个上限(即20%)，而创业板则对无形资产的占比却没有规定，而是改用净资产指标来衡量和要求，这也是考虑到了多数创业型成长企业“两高六新”的轻资产特点。

（四）持续盈利能力的禁止性规定方面

中小板与创业板首发上市均要求发行人不得有影响持续盈利能力的六种情形，而这六种情形完全一致，但是创业板将“发行人在用的商标、专利、专有技术、特许经营权等重要资产或者技术的取得或者使用存在重大不利变化的风险”在排序上由第五位提至第三位，提升了两位，可见，创业板更加注重知识产权方面的风险对公司盈利能力的影响。

（五）在公司治理结构方面的要求

《创业板暂行办法》明确要求“发行人具有完善的公司治理结构”，且“审计委员会制度”成为公司要建立健全的制度之一，这是

中小板所没有要求的，也从另一侧面反映了官方对创业板较大风险的的担忧并寄望于通过审计委员会制度加强对公司风险的控制。

（六）在控股股东、实际控制人的责任方面的要求

《创业板暂行办法》从严要求发行人的公司治理，增加对发行人控股股东、实际控制人的监管要求，如《创业板暂行办法》在第二十六条明确规定“发行人及其控股股东、实际控制人最近三年内不存在损害投资者合法权益和社会公共利益的重大违法行为”，第四十一条

第二款明确规定“发行人的控股股东、实际控制人应当对招股说明书出具确认意见，并签名、盖章”，等等，这些都在某些方面将发行人的责任延伸、扩大到了其控股股东及实际控制人，加强了对发行人风险的控制。

（七）对董事、监事和高级管理人员的要求方面

尽管中小板与创业板在发行人董监高的任职资格和忠实、勤勉义务方面的要求和禁止情形是完全一致的，但是《首次公开发行股票并在创业板上市管理暂行办法》在条文中明确规定董监高“应当忠实、勤勉”，这应该是为了突出显示和强调董监高的这一义务。

四、中小板与创业板的首次公开发行并上市程序比较分析

中小板与创业板的发行上市程序基本一致，发行人内部决策、保荐人保荐并向证监会申报、发审委审核、证监会核准、向交易所申请发行上市，等等，都是必不可少的程序。但是，创业板在突出其专业性、独立性的同时，又简化了发行程序，二者的区别主要表现在以下

几个方面：

（一）发行上市分属不同的发行审核委员会审核

按照相关规定，中国证监会设立主板市场发行审核委员会（审核主板（包括中小板），以下简称“主板发审委”）、创业板市场发行审核委员会(审核创业板，以下简称“创业板发审委”)和上市公司并购重组审核委员会分别审核相关业务，且主板发审委委员、创业板发审委委员和并购重组委委员不得相互兼任以保持各委员会具有较强的独立性和提升其专业水准。

因而，中小板发行上市由主板发审委以投票方式对发行人的股票发行申请进行表决，提出审核意见，然后由中国证监会依照法定条件和程序作出予以核准或者不予核准股票发行申请的决定。创业板发行上市由创业板发审委审核并提出审核意见，然后由中国证监会作出予以核准或者不予核准的决定。

另外，主板发审委委员为25名，其中中国证监会的人员5名，证监会以外的人员20名；而创业板发审委委员共35名，其中中国证监会的人员5名，证监会以外的人员30名。

（二）创业板较中小板简化了发行程序

主要表现在以下两个方面：

1.《首发办法》中规定发行人按照有关规定制作申请文件，由保荐人保荐并向中国证监会申报时，“特定行业的发行人应当提供管理部门的相关意见”。而《创业板暂行办法》则取消了这一规定。

2.《首发办法》中规定“中国证监会在初审过程中，将征求发行

人注册地省级人民政府是否同意发行人发行股票的意见，并就发行人的募集资金投资项目是否符合国家产业政策和投资管理的规定征求国家发展和改革委员会的意见”，而《创业板暂行办法》也并无此项规定。

《创业板暂行办法》在这两方面的程序简化，不但是在资本市场中去行政化的体现，也在一定程度上说明了创业板市场的公司由于其规模或者行业性质所限，一般而言也不会对国民经济或者国家安全构成重大影响，这也将更有利于创业板市场更加市场化的发展。

五、中小板与创业板的首次公开发行并上市申请文件比较分析

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