正当防卫的理解与适用本科毕业论文2

正当防卫的理解与适用本科毕业论文2

中央广播电视大学法学本科毕业论文

正当防卫的理解与适用

正当防卫的理解与适用本科毕业论文2

目 录

一、正当防卫的概念及立法依据 3

二、正当防卫的特征 3

三、正当防卫成立的条件 4

（一）必须具有正当的防卫意图 4

（二）必须具有正当的防卫起因 5

（三）必须具有正当的防卫时间 6

（四）必须针对特定的防卫对象 7

（五）必须具有合适的防卫限度 8

四、无限防卫权 9

五、防卫过当 10

（一）防卫过当概念、特征及罪过形式 10

（二）防卫过当的刑事责任 10

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【内容摘要】：我国刑法第20条规定“为了使国家、公共利益、本人或者他人的人身、财产和其他权利免受正在进行的不法侵害，而采取的制止不法侵害的行为，对不法侵害人造成损害的，属于正当防卫，不负刑事责任。”这是我国公民正确行使正当防卫权的唯一合法依据，它是指对正在进行不法侵害的行为人采取造成一定的的人身和财产损害，为了保护国家、公共利益、本人或者他人的人身、财产和其他权利免受侵害。那么，什么是正当防卫？正当防卫的特征和成立的条件是什么？正当防卫如何适用？这些问题做些简单的研究。

【关键词】：正当防卫；概念；特征；条件；适用

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现在是法制社会，是不允许“以牙还牙,以眼还眼”的，但是在侵害迫在眉睫而依靠国家机关来阻止或恢复来不及时或不可能时，国家是允许个人使用私力来进行救济，这就是正当防卫。

一、正当防卫的概念

法律规定的正当防卫其实就是我们生活中经常说到的“自卫”，我国刑法第20条规定“为了使国家、公共利益、本人或者他人的人身、财产和其他权利免受正在进行的不法侵害，而采取的制止不法侵害的行为，对不法侵害人造成损害的，属于正当防卫，不负刑事责任；正当防卫明显超过必要限度造成重大损害的，应当负刑事责任，但是应当减轻或者免除处罚；对正在进行行凶、杀人、抢劫、强奸、绑架以及其他严重危及人身安全的暴力犯罪，采取防卫行为，造成不法侵害人伤亡的，不属于正当防卫，不负刑事责任。”这一立法规定，明确了正当防卫的概念，也是我国公民正确行使正当防卫权的合法依据。①

二、正当防卫的特征

正当防卫的本质在于制止不法侵害，保护合法权益，它的特征必须符合行为正义性和目的合法性，具体有三个特征：

首先，正当防卫是目的正当性和行为的防卫性的统一。目的正当性是指正当防卫的目的是为了保护国家、公共利益、本人和他人的人身、财产和其他权利免受正在进行的不法侵害时候，同不法侵害行为作斗争的行为。他既是法律赋予公民的一种权利，又使一种义务，受到我国法律的保护，目的的正当性和行为的防卫性具有密切的联系，目的的正当性制约着行为的防卫性，行为的防卫性体现着目的的正当性。

其次，正当防卫是主观的防卫意图和客观上的防卫的统一。防卫意图是指防卫人意识到不法侵害正在进行，为了保护国家、公共利益、本人和他人的人身、财产等合法权利，而决意制止正在进行的不法侵害的心理状态。正当防卫在客观上对不法侵害人造成了一定的人生或者财产损害，因①张碧波: 《正当防卫的理解与适用》，/lw/lw_view.asp?no=7541，2006-8-30

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此具有犯罪的外表。但是，正当防卫与犯罪具有本质的区别我们只有看到 正当防卫制止不法侵害、保护国家和其他合法权益的本质，才能真正把握住正当防卫不负刑事责任的依据。

3，正当防卫是社会政治评价和法律评价的统一。①正当防卫的目的是为了使国家、公共利益、本人和他人的人身、财产和其他的权利免受正在进行的不法侵害，而且客观上具有制止不法侵害、保护合法权益的性质。因此，正当防卫没有法医侵害性，这是我国刑法对正当防卫的肯定的社会政治评价；正当防卫不具备犯罪构成，没有刑事违法性，因此正当防卫不负刑事责任，这是刑法对正当防卫的肯定的法律评价。所以在这个意义上说，正当防卫是排除社会危害性和阻止刑事违法性的统一。

三、正当防卫成立的条件

正当防卫是在紧急关头为了制止正在进行的不法侵害，通过对不法侵害者造成一定损害来同违法犯罪作斗争，以保护国家和人民的合法权益的一种手段，是国家赋予公民的一项合法权利，但是这种权利不得任意滥用，它必须符合一定的条件，根据我国刑法的规定，构成正当防卫必须符合下列相互统一相互联系的五个条件：

（一）必须具有正当的防卫意图

防卫意图，是指行为人必须是为了使国家、公共利益、本人和他人的人身、财产和其他权利免受不法侵害，而决意制止不法侵害，这是正当防卫的主观条件，也是首要条件，是表明防卫目的的正当性，防卫人只有基于这个意图才能对不法侵害者实施防卫行为，才使其具有了不负刑事责任而受法律保护的主管基础。如果行为人为了实现某种非法目的或为了保护非法利益而实行所谓的“防卫”，则不能成立正当防卫。

例如：下列情形均不属于正当防卫:

1,防卫挑拨。 它是指行为人为达到某种目的，故意挑起对方先对自己进行侵害然后借口实施“正当防卫”来侵害对方的行为。由于该不法侵害是在挑拨人的故意挑逗下诱发的，挑拨人主观上具有犯罪意图而没有防卫意图，所以实质上，它所以有预谋的故意侵害，不能成立正当防卫。 ①杨春洗：《中国刑法学》，北京大学出版社1998年版，第127页

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2，互相斗殴。它是指双方都有非法侵犯对方的意图而发生的互相侵害的行为。由于互相斗殴的双方均匀侵害对方的意图，也都有侵害对方的行为，因此任何一方都不属于正当防卫。但是如果其中一方以切实放弃了对另一方的不法侵害，而另一方仍继续侵害行为的情况下，另一方可以行使正当防卫。

3为了保护非法利益而实行的防卫。此种情况下，行为人不具有防卫目的的正当性，因而不是正当防卫行为。如赌博者为了持有赌资或盗窃者为了持有赃物，而对抢劫赌资、赃物者实行直接反击侵害等等。都是为了保护非法利益，不具有正当的防卫意图，不能成立正当防卫。

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