论背抗强迫性规范的合同效劳——历史考察与原由分析(3)

 
    (1)《法国民法典》起草进程中的论争
 
    在《法国民法典》制订以前，法国传统习气法以为“不存在无效划定则不存在无效效果”( Pas denullity sans texte )，即请求强迫性规范中必须划定“契约无效”的法律效果，否则不能认定背抗强迫性规范的契约无效。[一七]这1原则在司法实践中虽长时间施铺首要作用，但其操纵弊病往后也逐渐凸显，理论界以及实务界均试图超越这1原则。
 
    多马以及波蒂埃等法学家从新反思狄奥多西法律的合理性，并建议在法国民法典草案中划定相似的条款:“背抗强迫性规范的契约应为无效，即使没有明确划定这类法律效果”。[一八]这1建议终极体现于民法典草案第4章第九条。但在随后的立法讨论中，对于于“什么是强迫性规范(制止性规范)”却存在巨大争议，民法典的起草者不能不删除了该划定。对于于背抗强迫性规范的契约效劳题目，立法者偏向于通过“公共秩序以及优异道德”的原由节制来加以解决，这1建议反应在修改后的民法典草案第4章第六条。绝管如此，这1划定还是受到了高等法院的质疑，法官们耽心这类1般性条款不能患上到有效适用。为了归应这些质疑，Portalis主意依据法益的种类对于背抗强迫性规范的契约加以区别，即区别背抗公共利益的契约以及背抗私家利益的契约，前者为无效，后者为有效。于是，草案第六条的立法主旨需要被从新熟识，它非但要阻挠扰乱公共秩序以及背抗善良习俗的行径，而且要对于背抗强迫性规范的契约予无效惩罚。[一九]
 
    上述论争使患上《法国民法典》中并无划定相似狄奥多西法律的条款，背抗强迫性规范的契约效劳题目被纳人了原由理论的框架当中。
 
    (2)原由理论以及强迫性规范的背抗
 
    法国学者普遍以为，“原由”是指当事人订立合同的抉择性理由，它抉择了合同效劳的合法性，也说明了当事人何以遭到合同的束缚。依据传统原由理论的界定，不同类型的合同拥有不同的原由。在双务合同中，当事人各方的义务乃以别人的义务为原由;在要物合同中，1方承担义务的原由是另1方先前所谓的给付;在单方承诺中，特定义务的事前存在是“原由”;在无偿合同中，以赠与为例，原由是激动慷慨大方的用意，即当事人无偿向对于方让渡利益的意愿。[二0]可以望出，除了无偿合同外，其他类型合同的原由均显露客观化以及抽象化的特点，它们判别于主观化以及详细化的“动机”，法官只能对于促使合同订立的“客观因素”入行审查。
   
    依据《法国民法典》的划定:无原由的债、基于过错原由或者不法原由的债，不产生任何效劳;如原由为法律所制止，或者原由背抗善良习俗或者公共秩序时，此种原由为不法的原由。假设缔结契约的原由背抗强迫性规范(制止性规范)，则契约应该被认定无效。但正如前文所述，法国实务界对于于什么是“强迫性规范”存有争议，于是即使是背抗强迫性规范的契约，更多的是被纳进到“背抗善良习俗或者公共秩序”的不法原由之下。这类处理模式导致了两个题目:1是原由理论将不同情景下契约的“不法”均回结为“原由不法”，但“原由不法”只是“不法”的1种形态。换言之，原由理论不当扩展了其调剂规模，使患上部门背抗强迫性规范但不存在“不法原由”的契约也以“不法原由”而被认定无效;2是背抗强迫性规范的契约效劳题目被简朴化处理，强迫性规范的体系形成以及效劳模式天然也患上不到深人的钻研。
 
    鉴于上述弊病，理论界以及实务界对于《法国民法典》的处理模式入行了改造，理论界也接受了罗马法规则(狄奥多西法律)，即承认背抗强迫性规范的契约无效，即使法律规范没有做出明确划定。[二一]另1方面，传统习气法规则依然生效，但实务界主意可以通过诉诸于契约“不生效”的概念获取与适用罗马法原则相同的法律效果，从而从文本束缚规则中解放出来。[二二]通过这样的改造，合同无效的处理模式患上以完美，背抗强迫性规范的契约效劳题目获取重视。

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