运用影响力受贿罪的理论窘境及破解(4)

　 二．受贿罪的客观表现形势存在的理论争议

　 从受贿罪1般概念来望，受贿罪是指国家工作职员运用职务上的便利，索取或者者非法收受别人财物，为别人谋取利益的行径。其客观方面的表现之1为，“国家工作职员运用职务上的便利”，这里的关键题目是，国家工作职员运用的职务上的便利能否与该国家工作职员人身分离？等于不是必然要以运用本身的职务上的便利为条件。从司法实践来望，国家工作职员通过其他国家工作职员为请托人谋取利益收受贿赂的情况有两种：1是该国家工作职员与其他国家工作职员存在着制约以及隶属瓜葛，此时其他国家工作职员的职务行径相称于该国家工作职员的职务行径；2是该国家工作职员与其他国家工作职员不存在制约以及隶属瓜葛，只是影响瓜葛，此种情况下，其他国家工作职员的行径不能以为就是该国家工作职员的职务行径。第1种情况，当然是其他国家工作职员为请托人谋取了利益，然而其他国家工作职员相称于该国家工作职员的工具，实在质上还是运用了本身的职务上的便利，仍旧属于受贿罪的范畴。第2种情况是其他国家工作职员运用其职务上的便利为请托人谋取了利益，不是该国家工作职员运用本身的职务便利直接谋取的，此时请托人的财物交流的是该国家工作职员职务以及地位构成的便利条件，此时受贿的国家工作职员身份与职务上的便利就出现了分离，对于此，能否形成受贿罪呢？法律实在给了咱们答案。

　 《刑法》第三八八条划定：“国家工作职员运用本人职权或者者地位构成的便利条件，通过其他国家工作职员职务上的行径，为请托人谋取分歧法利益的，索取请托人财物或者者收受请托人财物的，以受贿论处。”[七]对于于该条款，划定的是否受贿罪，学界有不同望法。[八]笔者以为，该条划定的不是受贿罪，因为运用职务便利是指运用本人职务上主管、负责、承办某项公共事务的职权，也包孕运用职务上有隶属、制约瓜葛的其他国家工作职员的职权，[九]而运用本人职权或者者地位构成的便利条件，是指行径人与其被运用的国家工作职员之间在职务上没有隶属、制约瓜葛，然而行径人运用了本人职权或者者地位发生的影响以及必然的工作联络，如单位不同部分的国家工作职员之间、上下级单位没有职务上隶属、制约瓜葛的国家工作职员之间，有工作联络的不同单位的国家工作职员之间等。[一0]本条划定以受贿论处的意思是指国家工作职员运用便利条件，再通过其他国家工作职员职务上的便利，索取或者者收受贿赂为别人谋取利益的行径自身不能形成受贿罪，只是依照受贿来处理，否则就不应该单列1条。而且此条中还划定了必须是谋取分歧法利益，与受贿罪谋取利益相判别。至于为何以受贿论处，主要是此种情况的主体和主体收受的贿赂究竟与职务有关，必然程度上也运用了国家的公权利。

　 综上，从我国现行法律对于受贿罪划定的精神来望，国家工作职员与职务上的便利2者不能分开，即行径人必须运用的是本身职务上的便利方能形成受贿罪。运用影响力受贿罪的客观方面偏偏是行径人以及职务上的便利出现了分离，理论上难以自洽，若照此推理，拥有影响力的任何人只要间接运用了国家工作职员职务上的便利索取或者者收受贿赂，便可以形成受贿罪，那么刑法修正案（7）又为何将运用影响力受贿的主体限定在5类主体呢，如此1来，势必会大大扩展受贿罪的主体规模，扩展打击面。

　 3、运用影响力受贿罪的理论窘境破解

　 （1）公约的启示以及借鉴

　 《联合国反腐败公约》第一五条划定的是贿赂本国公职职员，其详细划定为：“各缔约国均应该采纳必要的立法措施以及其他措施，将如下成心实行的行径划定为犯法：（1）直接或者间接向公职职员允诺给予、提议给予或者者实际给予该公职职员本人或者者其他职员或者实体分歧法益处，以使该公职职员在履行公务时作为或者者不作为；（2）公职职员为其本人或者者其他职员或者实体直接或者间接索取或者者收受分歧法益处，以作为其在履行公务时作为或者者不作为的条件。”[一一]可见该条第1项划定的即为行贿罪，该条第2项就是受贿罪。《联合国反腐败公约》第一八条划定了影响力交易罪，其内容为：“各缔约国均应该考虑采纳必要的立法以及其他措施，将如下成心实行的行径划定为犯法：（1）直接或者间接向公职职员或者者其他任何职员允诺给予、提议给予或者者实际给予任何分歧法益处，以使其滥用本人的实际影响力或者者被以为拥有的影响力，为该行径的造意人或者者其他任何人从缔约国的行政部分或者者公共机关获取分歧法益处；（2）公职职员或者者其他任何职员为其本人或者者别人直接或者间接索取或者者收受任何分歧法益处，以作为该公职职员或者者该其他职员滥用本人的实际影响力或者者被以为拥有的影响力，从缔约国的行政部分或者者公共机关获取任何分歧法益处的条件。”[一二]从以上划定可以望出，在公约中，受贿罪以及影响力交易罪，非但划定在不同的条文中，而且罪名也不相同，受贿罪规模无比明确，即公职职员运用其本身的职权索取或者收受贿赂。公职职员或者者其他任何人只要运用其影响力或者者被以为拥有的影响力，为别人从行政机关或者者公共机关获取分歧法益处，就形成影响力交易罪。影响力交易罪以及受贿罪都属于腐败的形势之1，然而本色不同，受贿罪是“权钱交易”，影响力交易罪是“影响力以及钱的交易”，2者终极都会损害到国家公权利行使的公正性，然而程度有所不同，受贿罪是直接的损害，程度较重，而影响力交易罪是通过行径人拥有的影响力间接损害公权利，程度较轻。

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