国际私法发展史(3)

三、当代国际私法理论 ? 思考：

? 传统国际私法理论与现代国际私法理论的特征是什么，它们是如何实现妥协与融合，形成当代国际私法理论的。 ?

（一）传统国际私法理论的特点

? 1、立足于解释适用外国法的理由。

? 2、以法律关系本座说为代表的法律选择理论的主要工作是把各类民商事关系“场所化于”或“分配到”特定的国家或地区，最后适用它们的法律。

而“分配”的根据是某些具有空间地理意义的法律事实（国籍、住所、行为地、物之所在地）与法律关系根本特性之间的联系。 ? （1）如果各国冲突法统一，就能够实现法律适用的确定性与判决的一致性；

? （2）但没有考虑到具体案件的特点以及要适用的法律的内容以及适用的结果，因此，是机械、僵化、盲目的。

（二）现代国际私法理论的特点

? 1、不再纠缠适用外国法的理由，把更多精力放在对传统法律选择方法进行批判和建构新的法律选择方法上。

? 2、主张以灵活的方式进行法律选择，赋予法官自由裁量权，注重适用法律的内容与结果，以“方法”取代“规则”。所以： ? （1）克服了传统方法的僵化与盲目；

? （2）但也产生法律适用的不确定性，缺乏可预见性及判决结果的不一致性的弊端。

? 3、具有较强的适用法院地法的倾向（go home）。

（三）当代国际私法理论的走势

? 1、对于适用外国法的理由有新的解释。#

? 2、在法律选择方面，在“规则”与“方法”的较量后，重返规则。

? 3、此时的“规则”不同与传统，而是吸纳了“方法”的合理内核，注重规则的灵活性和开放性。表现在：

（1）注重所适用法律的内容（内容定向）

（2）规则中含有实现某些特定实体目的或结果的导向（结果定向） （3）考虑到主权国家政策的实现（政策考虑）

?

举例说明

? （1）内容定向 eg.意思自治原则

? （2）结果定向 eg.通过增加连结点的数量实现特定目的，如： 1961年《海牙遗嘱处分形式法律适用公约》第1条列出8个连结点以供选择，只要遗嘱形式符合其中一个法律的规定，该遗嘱就是有效的。

（3）政策考虑 eg.直接适用法

是指在国际私法案件中依其强制性质须排除冲突规则而直接予以适用的法律。这种强制性质来源于立法者在这些法律中倾注了鲜明的政策和价值取向。 冲突法理论发展史示意图

? 欧洲大陆国家 普通法系国家

? 意（巴托鲁斯） ? 法则区别说 杜摩兰 意思自治理论 ? 法

达让特莱 主权 美国的斯托雷 国际礼让说（荷兰：胡伯三原则） 既得权理论 ? 如何选法 （英国的戴赛） 法律关系本座说（德：萨维尼） 最后行为理论 （美国的比尔）

法律关系 比尔理论（传统）

本座说（传统） 本地法说 批判阶段 结果选择说 美国冲突法 革命（现代）重构阶段 政府利益分析说

欧洲大陆对 最密切联系说 “规则”的改变 “方法”对“规则”的革命

当代国际私法理论（20世纪70年代以后）

第二节 国际私法的立法史

一、国内立法史 (一)中国

1、唐朝《永徽律》“诸外化人同类自相犯者，各依本俗法；异类相犯者，以法律论。”

? 2、1918年北洋政府《法律适用条例》，是我国历史上第一个国际私法的立法。

? 3、1953年中国台湾地区《涉外民事法律适用法》，现仍适用。 ? 4、建国后，上述法律都废除了。1978年至今，我国已在一些法律中规定了国际私法规范。

(二)国际上其他国家18世纪以后才开始国际私法的立法 ? 1、1756年《巴伐利亚法典》和1749年《普鲁士法典》 ? 2、1804年《法国民法典》第三条规定了三条冲突规则。

? 3、19世纪末出现了单行法规的形式，如1896年《德国民法典》，1898年《日本法例》等。

? 4、国际私法的内容有了新发展，即国私的调整范围扩大了，增加了法律选择的灵活性等。

二、国际私法的统一化 ? （一）统一化的内容

? 冲突法、管辖权、判决与仲裁裁决的承认与执行、 ? 实体私法

? （二）统一化的主要组织及成果

? 1、海牙国际私法协会（冲突法) 见教材p44 ? 2、国际统一私法协会（实体私法）

? 3、联合国及其直属机构与专门机构（涉及内容全面） ? 4、区域性的组织（拉美、美洲、欧盟等）

? 5、民间组织（国际商会等）

本章知识结构与重点、考点 法则区别说之前

传统理论

学说史 现代理论 当代理论

统一化 内容、组织、成果

? 1、学说（时间、人物、背景、内容、评价） 2、美国冲突法革命的影响

3、法则区别说与法律关系本座说的比较 4、法律关系本座说与最密切联系说

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