律师证券业务尽职调查工作指引(3)

第五十八条 通过查阅发行人主要股东（应追溯至发行人实际控制人）的营业执照、公司章程、财务报告及审计报告（如有）等方式，调查或了解以下事项：主要股东的主营业务、股权结构、生产经营等情况；主要股东之间关联关系或一致行动情况及相关协议；主要股东所持发行人股份的质押、冻结和其它限制权利的情况；控股股东和受控股股东、实际控制人支配的股东持有的发行人股份重大权属纠纷情况；主要股东和实际控制人最近三年内变化情况或已有计划的未来变动情况。（出自何处）

第七章 发行人的股本及其演变

第五十九条 审查发行人的发起人协议、公司章程、国有股权管理方案及批复，对5％以上股东进行访谈，判断发行人的股本设置、股本结构是否合法有效；产权界定和确认是否存在纠纷及风险。

第六十条 查阅与发行人重大股权变动相关的股东大会、董事会的决议文件以及历次股权变动的相关有权部门的批准文件、评估报告、审计报告、验资报告、股权转让协议、历次工商变更登记文件等，判断发行人历次增资、减资、股权变动是否合法、合规真实、有效。

第六十一条 审查发行人的工商登记档案、股东名册，并对公司董事长、总经理、董事会秘书、法务人员、发起人及持股5%以上主要股东进行访谈，审查发起人及主要股东所持发行人的股份是否存在质押、被冻结或其它权利行使受限制的情况，查阅质押的相关法律文件，判断可能导致的风险。涉及主要股东或实际控制人持有或者控制的股份受到权利限制的情况，判断其对发行人本次发行上市的影响。

第八章 发行人的业务

第六十二条 通过审阅发行人的公司章程、营业执照、近三年《审计报告》、业务流程文件、业务合同、及经营业务所需的政府批准、登记备案、许可等文件，对法务人员、产供销部门的负责人员和主管高级管理人员的访谈，了解发行人的经营范围实际从事的业务及经营方式，判断发行人的经营范围、判断其经营业务与前述政府批准、登记、备案、许可的条是否相符。经营方式是否符合有关法律、

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法规和规范性文件的规定。

第六十三条 通过审阅发行人相关组织机构文件、近三年《审计报告》，与发行人高级管理人员、涉外部门负责人进行访谈，确认发行人是否在中国大陆以外从事经营活动，是否进行境外投资。

核查发行人境外投资所需的发改部门、商务部门、外汇部门、国有资产、劳动部门、国务院港澳事务部门、国务院台湾事务部门的批准文件，判断发行人境外投资是否符合相关法律法规的规定。

取得发行人境外法律顾问的法律意见书，判断发行人境外经营是否合法、合规。

第六十四条 通过审阅发行人变更前后的营业执照、公司章程、股东大会和董事会决议、相关政府部门的批准文件（如有）、工商变更登记资料等文件，并与发行人高级管理人员进行访谈，了解发行人业务是否变更过，判断变更程序是否合法有效，变更前后的业务是否合法。

第六十五条 发行人主营业务是否突出

第六十六条 通过审阅发行人的营业执照、公司章程、、发起人协议和股东协议、经营资质和特许经营许可文件，判断发行人是否存在持续经营的法律障碍。

第九章 关联交易及同业竞争

第六十七条 通过与发行人高管人员谈话、查阅发行人及其控股股东或实际控制人的股权结构组织结构、查阅发行人重要会议记录和重要合同查阅工商登记的资料等方法，按照《公司法》和企业会计准则的规定，确认发行人的关联方及关联方关系。

通过审查发行人公司章程、近三年的审计报告、关联交易合同、三会关于关联交易的相关决议、会议记录、独立董事意见，与发行人高管人员、财务部门和主要业务部门负责人访谈，了解发行人重大关联交易的内容、数量、金额。同时判断关联交易的相对比重包括向关联方销售产生的收入占发行人主营业务收入的比例、向关联方采购额占发行人采购总额的比例。计算关联方的应收、应付款项余额分别占发行人应收、应付款项余额的比例，关注关联交易的真实性和对关联方应收款项的可收回性情况。“重大”是指关联交易所涉及的合同金额绝对值超过300万元或超过关联交易发生时发行人最近期经审计净资产值的0.5%，或

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与同一关联方就同一标的在连续12个月内累计发生额超过上述标准的。

第六十八条 查阅章程及会议议事规则、相关会议决议和记录。及其他制度性文件，判断发行人是否在章程及其他制度中明确了关联交易的决策程序。

第六十九条 对于重大关联交易，着重调查和判断如下事项： 1、是否符合相关法律法规的规定；

2、发行人是否在章程及其他内容规定中明确了关联交易公允决策的程序； 3、取得与关联交易相关的会议资料，判断是否按照公司章程或其他规定履行了必要的批准程序。

4、定价依据是否充分，定价是否公允，是否存在明显属于单方获利性交易的情形；

5、调查关联交易合同条款的履行情况，以及有无大额销售退回情况及其对发行人财务状况的影响。

6、若上述关联交易的一方是发行人股东，还需说明是否已采取必要措施对其他股东的利益进行保护。

7、是否存在关联交易非关联化的情况。对于缺乏明显商业理由的交易，实质与形式明显不符的交易，交易价格、条件、形式等明显异常或显失公允的交易，与曾经的关联方持续发生的交易，与非正常业务关系单位或个人发生的偶发性或重大交易等，应当予以重点关注，分析是否为虚构的交易、是否实质上是关联交易，调查交易背后是否还有其他安排。

第七十条 通过审阅发行人改制方案、控股股东、实际控制人及其控制的企业营业执照和审计报告，与发行人高级管理人员、控股股东、实际控制人访谈等方法，调查发行人控股股东或实际控制人及其控制的企业实际业务范围，判断发行人与发行人控股股东或实际控制人及其控制的企业是否构成同业竞争。如存在同业竞争，应调查同业竞争的范围、性质、存在期限等。

第七十一条取得发行人控股股东或实际控制人出具的避免同业竞争承诺，通过审阅控股股东或实际控制人的《审计报告》，对控股股东、实际控制人进行访谈的情况，判断上述承诺的履行情况。

第七十二条 通过审阅招股说明书等招股文件，审阅其他中介机构出具的文件、独立董事关于关联交易的意见，结合律师调查的结果，判断发行人是否对有关关联交易和解决同业竞争的承诺或措施进行了充分披露，是否有重大遗漏和重大隐瞒。如果存在，从其数额、对发行人利益有无损害（损害大小）、对其他股

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东权益是否损害、公司治理结构是否完善等角度说明对本次发行上市的影响。

第十章 发行人的主要财产

第七十三条 根据《审计报告》的内容，与发行人高管人员进行访谈，取得发行人拥有的和使用的固定资产清单。对于房屋财产，首先应核查房屋所有权证书。尚未获得房屋所有权证书的情况下，系收入获得的，查阅房屋买卖合同、价款支付凭证、转让方的房屋所有权证书；系自建的，查阅建设用地规划许可证、建设工程规划许可证、建设工程施工许可证、国有土地使用权证。必要时，可以实地核查，或者向房屋管理局等相关部门查询核实。

第七十四条 根据《审计报告》的内容，取得发行人拥有的和使用的无形资产清单，取得土地使用权证、商标注册登记证、专利权证、特许经营权证书或者合同、探矿权批复文件及证书、采矿权批复文件及证书、专有技术受让合同或者研发过程说明。

尚未取得土地使用权证的，以出让/受让方式取得土地使用权的，取得土地使用权出让合同或土地使用权转让合同，出让/转让金支付凭证，转让人的原土地使用权证；使用国有划拨土地的，取得有关土地主管部门将该划拨土地供公司使用的批文；涉及农用地转为建设用地或集体土地征用地，应核查转用、征用是否获得有权部门的批准，是否履行了合法转用、征用手续。并根据有权政府部门的说明，判断取得这些权属证书是否存在法律障碍。

使用集体土地的，核查取得方式、用途、使用期限是否符合有关法律、法规的规定，是否与集体土地所有权人签订有效协议。未取得集体土地使用权证书的，应根据有权政府部门的说明，判断取得这些权属证书是否存在法律障碍。有无此种情形？临时用地？

尚未取得商标注册登记证的情况下，系自行申请的，应核查商标注册申请书、受理通知书；系受让而得的，应核查转让合同，转让价款支付凭证、原权利人的商标注册登记证。若是被许可使用的商标，取得许可使用合同，许可费支付凭证，商标注册登记证，备案通知书。

尚未取得专利权证书的情况下，系自行申请的，应核查专利申请书，受理通知书；系受让取得的，应核查转让合同、转让价款支付凭证、原权利人的专利权证。若是被许可使用的专利，应核查许可使用合同，许可费支付凭证，专利权证，

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备案通知书。

第七十五条 根据《审计报告》的内容，取得发行人主要生产经营设备清单，取得上述设备的发票、购买合同，必要时进行现场核查。

第七十六条 通过对上述资产的核查，判断上述财产是否存在产权纠纷或者可预见的潜在纠纷。如存在，从涉及的财产价值、对发行人经营的影响程度等角度说明对本次发行上市的影响。

第七十七条 根据《审计报告》的内容，取得发行人上述财产有关的担保合同（抵押、质押），与高级关联人员进行访谈，必要时向有关担保登记机构查询，了解上述资产抵押、质押、冻结查封及其他权利限制情况。

第七十八条 通过核查房屋、土地使用权的租赁合同、相关权利证书（如有）、租赁备案登记证等，了解发行人房屋、土地使用权租赁情况，并判断租赁是否合法有效。

第七十九条 核查发行人拥有的对外长期投资情况：

（1）取得公司控股子公司的清单，最新经年检的营业执照，最新有效的批准证书（如需），批准其成立的政府主管部门批准文件，最新有效的公司章程、合资合同（如有）、股东间协议、最近3年的审计报告、工商登记资料。 （2）若是由公司投资设立的控股子公司，取得控股子公司成立时的公司内部批准文件（股东大会决议，董事会决议）、营业执照、章程、合资合同、批准证书、共同投资协议、验资报告、以非货币出资的资产评估报告。

（3）若是通过股权收购的控股子公司，取得股权转让合同，批准股权转让的相关政府部门批准文件（如需），批准股权收购的内部批准文件（股东大会决议，董事会决议），营业执照，章程，合资合同，股东间协议，验资报告，以非货币出资的资产评估报告，控股子公司的股权资产评估报告，审计报告。

（4）取得控股子公司历次注册资本变更的相关政府部门批准文件（如需），批准证书（如需），公司内部批准文件，营业执照，章程，合资合同，股东间协议，验资报告，以非货币出资的资产评估报告。

（5）取得公司持股达20%以上的参股公司清单，最新经年检的营业执照，最新有效的批准证书（如需），批准其成立的政府主管部门批准文件，最新有效的公司章程、合资合同、股东间协议。

（6）得公司其他主要参股公司清单，最新经年检的营业执照，最新有效的批准证书（如需），批准其成立的政府主管部门批准文件，公司的持股凭证。

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