公司登记效劳的价值及其构造(7)

　 三．登记要件主义与登记抗衡主义的制度设计。从经济学角度，“不同的法律方案实现人们既定目标的程度有所不同，但在特定的时空领域人们又只能选择其中1种。对于某种社会瓜葛是否是应用法律手腕入行调剂，选择何种法律规范，作出某1决议规划而不作出另1种决议规划时所放弃的东西，就形成为了法律的机会成本。”[一二]法律的机会成本没有办法解除了，因为在任何情况下，以任何尺度选择都拥有多样性，唯1可作的就是选择1种“适宜”的，这类所谓的“适宜”既要相符制度自身的性质，又要相符客观实际情况，还要对于所触及到的价值入行持重的考量。关于这1点，学者早已经有所提示：“我以为，不晓患上目的地，选择走哪条路或者肯定如何走某条路都是无甚意义的；但是，不晓患上目的地的性质，不管选择走某条路还是肯定如何走某条路，却都有可能把咱们引向深渊。”[一三]“任何被称为法律制度的制度，必须关注某些超越特定社会结构以及经济结构相对于于性的基本价值。在这些价值中，较为首要的有自由、安全以及平等。有关这些价值的首要序列可能会因时因地而有所不同，这完整取决于1个法律制度的本色是原始的、封建的、资本主义的还是社会主义的。……绝管社会秩序因社会以及经济制度的不同而显露出不同的表达形势，我却依然相信，1种完整疏忽或者根本无视上述基本价值中任何1个价值或者多个价值的社会秩序，不能被以为是1种真实的法律秩序。”[一四]

　 在我国公司登记立法时，在登记效劳题目上，是采纳登记要件主义还是登记抗衡主义，笔者以为应判别不同的情况来对于待，将公司登记效劳区别为“设立时登记事项之效劳”以及“变更时登记事项之效劳”两种情况分别肯定。

　 第1，设立时登记事项之效劳的肯定。在我国，不论是公司还是合伙企业还是个人独资企业抑或者是个体工商户，在登记设立时，法律所请求入行登记的事项大体相同但略有不同，这些登记事项1般都旨在表征该主体的基本形态或者基本状态，是为了其他市场主体了解该企业的基本资料。我国现行立法对于于企业在设立时哪些事项应该登记有明确的划定，而且从立法的划定及其潜在的含意上，也能望出，对于于这些登记事项，大多采纳登记生效主义，只有有限公司股东变更，采纳了明确的登记抗衡主义。题目就此提出：登记要件主义以及登记抗衡主义对于交易瓜葛维护的理念及着重点不同，寻求的价值目标也不相同，那么，设立时应该入行登记的事项都应该或者必须采纳登记要件主义吗？从安全、效率、秩序等价值因素入行考量，对于设立时应该入行登记的事项也应该判别对于待，即对于哪些事项应该采纳登记要件主义，哪些事项应该采纳登记抗衡主义，笔者以为，应该以是否是对于企业形态以及基本状态形成实质性影响为尺度。详细为：公司的名称、住所、法定代表人姓名、注册资本、实收资本、公司类型、经营规模、营业期限；合伙企业的名称、主要经营场所、履行事务合伙人、经营规模、合伙企业类型、合伙期限；个人独资企业的企业名称、企业住所、投资人姓名以及居所、出资额以及出资方式、经营规模及方式，这些事项对于企业形态以及基本状态形成实质性影响，应该采纳登记要件主义。反之，有限责任公司股东或者者股份有限公司发起人的姓名或者者名称，和认缴以及实缴的出资额、出资时间、出资方式；合伙企业合伙人姓名或者者名称及住所、承担责任方式、认缴或者者实际缴付的出资数额、缴付期限、出资方式以及评估方式；个人独资企业聘任的经理等，这些事项对于企业形态以及基本状态不形成实质性影响，应该采纳登记抗衡主义。

　 第2，变更时登记事项之效劳的肯定。企业在经营进程中，登记事项产生变化是不可防止的，根据法律划定，登记事项产生变化后，应到登记机关办理变更登记。然而，在现实生活中，不少企业登记事项产生了变化也不往办理变更登记，同时，企业登记事项产生变化的时间以及办理变更登记的时间有所不同，应以哪1个时间作为产生法律效劳的时间，在法律上应该作出明确的划定。笔者以为，顺承上述关于设立登记效劳肯定的尺度，原则上在设立登记时采纳登记要件主义的事项，在产生变更时，也应该自办理变更登记之日起生效，即登记要件主义；在设立时采纳登记抗衡主义的登记事项，在产生变化时，变更登记的效劳应该采纳登记抗衡主义。但也应该有例外，有1些登记事项，在企业设立时对于企业形态以及基本状态形成实质性影响，所以在设立时将其作为登记要件主义状况下的事项，但在经营进程中，这些事项对于企业的形态或者基本状态已经经不起抉择性作用，在这类情况下，应该充沛尊敬企业的自治，企业1旦自主抉择作出变更，该变更即应发生法律效劳，不应以登记作为生效的要件，这些事项如公司法定代表人姓名、经营规模、合伙企业履行事务合伙人、经营规模等。

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