公司性质在法国的争辩与思索

关键词: 合同理论/组织理论/代办代理理论/企业组织技术理论/综合理论

内容提要: 关于公司的性质，法国学界有不少的理论如古典的合同理论以及组织理论，近期的代办代理理论、企业技术组织理论以及综合理论，然而立法以及法院并未倾向任何1方。在这些理论争叫进程中，值患上咱们思索的有以下几点：股东的自由与限制、公司利益与股东共同利益之间的瓜葛以及公司法漏洞的弥补。
 
 
      与我国经济学界比拟较，我国法学界对于公司性质探讨未几。但在法国，公司性质却是1个绕不外的话题，公司法教材都以专章或者者专节来探讨这个题目。本文试图对于法国法学界的流派、立法界以及司法界的立场和对于我国的借鉴做初步的探讨。
       1、发铺阶段及流派
      自从《法国民法典》有关于公司的划定以后，就存有对于公司性质的探讨。然而因为立法的原由（一八0四年《法国民法典》直接划定“公司是合同”）以及当时经济发铺状态，学者对于公司是合同的定性没有多大争议。但从一九世纪末摆布，以为公司是组织的理论突起，诱发了公司性质的大争辩。在这场争辩进程中，组织理论盘踞了主导地位[一]。然，争辩在二0世纪六0年代回进沉静。可在二0世纪九0年代摆布，随着合同自由化的中兴和部门学者试图将美国公司法1些理论引入法国，从新开启了公司性质争辩。
      （1）古典理论
      在法国，公司性质的古典理论包孕合同理论以及组织理论。
      一、合同理论
      合同理论以为公司就是合同，是当事人意愿的体现。这类理论来源于罗马法，它在很长1段时间内都据有上风。J.Domat 以及 R.-J.Pothier 为该理论的构建奠定了基础[二]。该理论的支撑者，好比Hamel, Lagarde et Jauffret[三],去去依据法条来解说该学说的合法性：《法国民法典》一八三二条直接划定公司是合同[四]；关于公司的条款在《法国民法典》租赁合同以及借用合同之间，从体系上望，应该属于合同内容。之所以这样推理，是因为《法国民法典》是理性时期的产物，既然将公司的条款放在合同部门，那么它就应该属于合同。
      合同理论应该说有其合理的处所，毫无疑难，公司首先是当事人意志的体现，当事人的意志对于于创建中的公司、没有人格的公司和拥有透明人格的公司等都拥有首要的意义。然而，它也存在不足的地方：
      第1，当然立法者应用了合同这样的术语，然而这其实不能肯定该地方用的术语代表的是真实的合同，毋宁说是合同，还不如说是 集体单方行径（l’acte unilatéral collectif）[五]。因为，合同内容体现的当事人的意愿是不1样的，合同主体之间的利益是相冲突的，好比买卖合同，卖方希望卖的贵些，而买方则希望买的廉价些。然而在集体单方行径中，当事人的意愿拥有相同的意愿以及目的。在公司中，每一个股东的意愿是相同的，即创立1个拥有法人资格的新主体，分享利润或者从公司经营中获患上利益。所以，当公司由两人或者者两人以上设立时，公司完整的相符集体单方行径的特点。此外，法律划定1人公司的设立，就更不能用合同理论来解释了。这类情况下，只能用单方行径来解释。
      第2，这类理论与公司法肯定的多数法则（即公司重大事项由据有多数表决权的股东抉择）很难相容[六]。合同讲求的是意思表示1致，然而多数法则答应大多数股东背违少数股东意愿下修改公司章程、抉择公司的其他首要事项。
      第3，公司不单单是当事人意愿的体现[七]。合同法中个人主义风靡，但集体性强迫是公司法的特点。首先，立法者划定了取患上法律人格的法定条件，且公司取患上法律人格需要经过行政程序。其次，被赋与法律人格的公司变为了法律人，或者多或者少的法律强迫性的划定，在当事人的意志之外；治理层被赋与了尤为多的自治权利。另外，人们不能创造无名的公司，发起人必须遵照立法者给定的分类。这些都与合同不符合。

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