农村土地承包经营权抵押制度 完美

1、引 言农村的土地承包经营权是指农夫或者农村集体经济组织在法律划定的规模内，根据承包合同取患上对于农夫集体所有或者国家所有的依法由农夫集体使用的耕地、林地、草地等农业用地的据有、使用、收益以及流转的权力[①].可见二00三年八月颁布的《农村土地承包法》确立了农村土地承包经营权的物权的法律地位，并赋与了土地承包经营者对于土地的经营权享有流转的权力，而抵押则是土地承包经营权流转的主要方式之1。土地承包经营权抵押制度的确立，对于于促入农业、农村经济发铺、保障农夫生活以及农业资源的合理配置，都拥有重大的意义。
土地承包经营权的抵押权属于担保物权的范畴，同时，又是土地的他项权力的1种，是设立于土地的使用权之上的权力负担，其拥有担保物权以及土地的他项权力的两重性质，故农村土地承包经营权的抵押瓜葛非但要适用担保法的调剂，还要适用《土地治理法》、《森林法》、《草原法》、《农村土地承包法》等有关土地资源法律的调剂。但是，现行的土地承包经营权抵押制度仍处于雏形发铺阶段，良多的划定散见于上述法律当中，存在良多不科学、不完美、矛盾的地方，且可操纵性差，影响了其效用的施铺。本论文试就土地承包经营权担保中的若干题目入行探讨，以期对于将来完美农村土地的承包经营权抵押立法及实践操纵有所禆益。

2、家庭承包取患上的的土地承包经营权可抵押性

中国对于集体土地使用权抵押采纳严格限制的立场，依据《担保法》，仅答应“4荒”土地使用权可以抵押，对于耕地、宅基地、自留地、自留山等集体土地使用权则不答应抵押[②]，同时中国执行的农村土地承包经营制度，并采纳家庭承包的方式[③]，这样就把家庭承包取患上的土地承包经营权排除了在可抵押的财产规模之外。笔者以为，应对于应家庭承包取患上的土地承包经营权抵押，而不应制止。

一、家庭承包取患上的土地承包经营权答应抵押的理论基础

反对于家庭承包取患上的土地承包经营权抵押的主要理由就是中国目前还没有树立农夫的社会保障体系，而土地实际上给农夫提供了1种特殊的社会保障，假设答应农夫用土地承包经营权入行抵押，则有债权到期后，抵押人无力施行债务，实现抵押权时，而有使农夫“失往”土地之虞，亦即使农夫失往基本的生存条件。实在，答应农夫将家庭承包的土地承包经营权抵押，这与维护耕地、保障农夫的基本生存条件其实不矛盾，在实理抵押权时，并没必要定导致耕地流失以及农夫丧失基本生存条件的结果。因为中国对于土地执行用途管制制度[④]，实现抵押权时，土地承包经营权的受让人不患上扭转土地的用途以及属性。同时也能够对于抵押人及其所在集体农夫的利益予以适量的维护，如立法时可以划定在抵押人丧失土地的承包经营权后，享有耕地的优先承租权[⑤]，并对于实现抵押权时土地承包经营权受让人的主体资格入行必要的限制，避免无能力及无意从事农地经营的人展张土地资源以及运用炒卖手腕渔利，这样可以到达维护耕地以及保障农夫基本生存条件的目的。

同时咱们理当望到，中国加进WTO后，正在快速地向真实的市场经济过渡，加速了与世界普遍的经济规则接轨，而目前执行的家庭承包制度，将土地按人口均分，好坏遥近搭配，造成承包经营的土地过于零散，阻碍了土地运用效率的入步，易造成土地资源的展张，难以构成范围入行经营，农产品成本居高不下，缺少市场竞争能力。另1方面，《土地承包法》的颁布后，稳定了土地的承包经营权瓜葛，刺激了农夫对于土地投资的暖情，但在农村，承包经营的土地在农夫所具备的财产里，据有相称大的比例，假设不答应其抵押，其财产的价值患上不到充沛的施铺，又没法找到其他合适的财产向金融机构抵押获取融资，难以筹措足够的资金投进承包经营的土地用于发铺农业生产，使农业生产长时间在低水祥以及简朴的生产结构中徘徊，资源没能患上到很好的运用。假设答应农夫家庭承包的土地承包经营权入行抵押融资，则使农村土地的流转加速，有助于土地向种田能手集中，促入农村土地以及劳动力两大生产要素患上到更加合理的配置，扩展农业经济的范围以及工业结构的调剂，入步农业的生产力水平，也有益于农业在世界的农贸市场上施铺比较上风。

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