赵秉志老师提出本罪的主体只能限于非国家工作职员,假设是国家工作职员有本罪责径的,应形成调停受贿罪。笔者以为这类提法是不正确的。假设国家工作职员并非运用本人职权或者者地位构成的便利条件,而是运用亲友瓜葛,通过其他国家工作职员职务上的行径,为请托人谋取分歧法利益,索取请托人财物或者者收受请托人财物的,就不相符调停受贿罪的犯法形成要件,依照赵秉志老师的观点,本罪的主体只能长短国家工作职员,则既不能以调停受贿罪定罪处刑,也不能以运用影响力受贿罪定罪处刑,显着是荒谬的。于是,以为本罪的主体长短国家工作职员的提法是不严谨的。 2、关于犯法客观方面的认定
认定本罪客观方面的形成要件主要应掌握3点,首先是影响力施加下的国家工作职员的职务行径。行径人在其非职权性影响力的作用下,国家工作职员作出相应的职务行径,行径人运用国家工作职员的职务行径为请托人谋取分歧法利益,索取或者者收受财物。正是由于行径人运用了国家工作职员的职务行径作为谋利的手腕,从而侵略了国家工作职员职务行径的廉正性,并且这类运用长短职权性影响力的结果。其次是为请(下转第二七页)(上接第二五页)托人谋取的是分歧法利益。依照现有的司法解释,“谋取分歧法利益”指利益自身分歧法(非法利益)或者者利益自身合法,但谋取利益的手腕分歧法(非法手腕利益)两种情况。再次是索取或者者收受请托人财物,数额较大或者者有其他严峻情节。对于于“财物”的规模,在没有新司法解释将其扩展之前,应依照受贿罪中的财物规模来认定。构罪尺度除了了要考虑数额还要考虑情节,详细的数额以及情节划定,有待于司法解释的绝快出台。
3、与受贿罪的界线
本罪与受贿罪在犯法客体、犯法主观方面基本1致,但在犯法主体、犯法客观方面存在判别。由于本罪与受贿罪的类似性,在繁杂多变的司法实践中等闲导致定性的混同,特别在共同犯法中。国家工作职员的近支属或者者瓜葛紧密密切的人是形成本罪还是形成受贿罪的共犯、国家工作职员是形成受贿罪还是形成本罪的共犯均以国家工作职员的近支属或者者瓜葛紧密密切的人与国家工作职员有无共犯瓜葛为前提。国家工作职员的近支属或者者瓜葛紧密密切的人通过国家工作职员职务上的行径,或者者运用国家工作职员职权或者者地位构成的便利条件,通过其他国家工作职员职务上的行径,为请托人谋取分歧法利益,索取或者者收受请托人财物,国家工作职员对于此不知情的,则行径人形成本罪,国家工作职员不构罪。假设国家工作职员对于于行径人的行径知情而予以默许,但行径人不晓患上国家工作职员知情,2人没有共同的犯法成心,行径人形成本罪,国家工作职员形成受贿罪。国家工作职员的近支属或者者瓜葛紧密密切的人与国家工作职员通谋,由国家工作职员运用自己职务上的行径,或者者运用国家工作职员职权或者者地位构成的便利条件,通过其他国家工作职员职务上的行径,为请托人谋取分歧法利益,索取或者者收受请托人财物的,无论贿赂的分配情况,2者均形成受贿罪的共犯。有人以为,假设国家工作职员不介进分享贿赂的,则国家工作职员的近支属或者者瓜葛紧密密切的人与国家工作职员形成本罪的共犯。这类观点是不许确的,是对于共同犯法理论的误读,不能以贿赂的分配情况作为区别本罪与受贿罪的尺度,只要国家工作职员的近支属或者者瓜葛紧密密切的人与国家工作职员有共同的受贿成心以及共同的受贿行径,则形成受贿罪的共同犯法,不能以贿赂的分配为理由认定为本罪。
准确界定本罪与受贿罪还应留神约定离任后受贿的情况。国家工作职员运用职务上的便利为请托人谋取利益以前或者者以后,约定在其离任后收受请托人财物,并在离任后收受的,以受贿论处。国家工作职员运用职务上的便利为请托人谋取利益,离任先后连续收受请托人财物的,离任先后收受的行径均是受贿行径。只有离任的国家工作职员或者者其近支属和其他瓜葛紧密密切的人,运用该离任的国家工作职员原职权或者者地位构成的便利条件,通过其他国家工作职员职务上的行径,为请托人谋取分歧法利益,索取或者者收受请托人财物的,才能以本罪论处。
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