妥善化解农村土地纠纷 构建社会主义和谐新农村(3)

对通过招标、拍卖、公开协商等方式承包的，土地承包经营权的设立、转让、出租、入股、抵押或其他方式流转的，均采用登记生效主义。不登记的，该权利不设立也不生变动效力。但需要注意的是合同本身是成立并生效的，只是物权不产生或不发生变动效力。举个例子，甲将其通过拍卖方式获得的一块农村土地承包经营权转卖给乙后又将其卖给丙，并与丙办理了转让登记手续，丙因此获得该土地的承包经营权，而乙却不能获得，但甲乙之间的合同成立并生效，乙得向甲主张违约责任。违约责任的主张权就是以其合同的成立和生效为前提的。

三、对农村土地承包经营权纠纷的处理，人民政府与人民法院的权限划分

该问题的实质是人民法院对农村土地承包权纠纷的受案范围，即如何理解并区分适用《农村土地承包法》第五十一条与《土地管理法》第十六条的规定。《农村土地承包法》第五十一条规定：“因土地承包经营发生纠纷的，双方当事人可以通过协商解决，也可以请求村民委员会、乡（镇）人民政府等调解解决。当事人不愿协商、调解或者协商、调解不成的，可以向农村土地承包仲裁机构申请仲裁，也可以直接向人民法院起诉。”《土地管理法》第十六条规定：“土地所有权和使用权争议，由当事人协商解决；协商不成的由人民政府处理。当事人对有关人民政府处理决定不服的，可以自接到人民政府处理决定通知之日起三十日内，向人民法院起诉。”区分两个法条适用范围的标准，简而言之为：土地权属争议由人民政府处理，人民法院不能直接处理土地的权属争议。根据最高人民法院《关于审理涉及农村土地承包纠纷案件适用法律问题的解释》第一条的规定，人民法院依法应当受理的农村土地承包民事纠纷具体包括以下五类：一是承包合同纠纷；二是承包经营权侵权纠纷；三是承包经营权流转纠纷；四是承包地征收补偿费用分配纠纷；五是承包经营权继承纠纷。上述五类案件的共同点均为承包方已实际取得土地承包经营权，即农村土地承包权的权属是明确的。集体经济组织成员因未实际取得土地承包经营权或对用于分配的土地补偿数额有异议而起诉的，人民法院不应受理。前者应当向集体组织或作为农村土地承包管理者的行政机关提出，后者属于农村集体自治权解决的纠纷。

而土地权属是否明确本身就常常是个引起争议的问题，笔者认为以下几种情况均为土地权属不明，应由人民政府处理的情形：

一是对争议土地，各方均未签订有依法成立的土地承包合同，更无法提供相应确权凭证的。案例如：王户14人在1994年二轮承包时承包土地20亩，后分为王一、王二、王三各一户，制作土地清册时对分户的事实也作了确认，王二常年在外打工土地由王三耕种，后王三所种土地3亩被征用，与王二就补偿费用的享有发生纠纷。经查土地清册记载2人各有承包地8亩，但各自土地的坐落位置不详，2人均未与集体签订承包合同，也未领取土地承包经营权证，被征用的3亩土地的承包经营权归属于谁不能确定。

二是由于各种原因，争议各方对同一土地均能提供符合法定形式的确权凭证。案例如：甲、乙两村相邻，甲村将边界上的一块土地承包给本村村民丙耕种，丙取得了土地承包经营权证，后乙村就该土地取得了土地所有权证，两证之间就发生了矛盾导致土地权属不明。

三是农村土地承包合同与农村土地承包经营权证不一致。案例如：甲、乙为叔嫂关系，乙的丈夫在签订二轮土地承包合同后死亡，于是乙就带领子女回到娘家居住，发证机关将上述承包合同内的土地确认给了甲，该土地被征用后甲、乙就补偿费用的享有发生争议。

四是争议一方能提供确权凭证，但因证书内容本身记载不准确导致争议发生的 。在我县有不少的地方，有些证书仅以不确切的某棵树或某石头为界，待争议发生时树和石头早已不见踪影，无法确定争议土地的权属。

需要引起注意的是，人民法院受理民事案件的范围是依原告起诉所涉及的法律关系性质所确定的，而非取决于其实体权利是否成立。例如：对一块权属不明的土地，原告以确权为由起诉的，人民法院不应受理，而当原告以侵权为由起诉的，人民法院就应当受理，只是原告可能面临因证据不足而导致其诉讼请求得不到支持的结果。有这样一个案例：在黑龙江，有一原告在荒野中开垦了一块地耕种，因其离家打工有二年未耕种，被告又将弃荒后的该地重新开垦后耕种，原告以侵权为由起诉到人民法院。黑龙江一法院以双方均为擅自开垦国有荒地为由，判决将争议土地收归国有。笔者认为该判决是否正确值得商榷，该案的正确处理应当是以原告没有证据证明其已取得该土地承包经营权为由驳回原告的诉讼请求，并在说理部份对被告非法开垦国有荒地的行为性质一并阐明，同时向有关行政主管部门发出司法建议由行政机关制止非法开垦行为。

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