国际商法讲义(3)

? D合伙企业应清算，丁应分得甲应得财产份额 【正确答案】ACD 五、合伙企业的事务 1、事务执行方式

(1) 由全体合伙人共同执行。

(2) 各合伙人分别执行合伙企业事务。

(3) 委托1名或者数名合伙人执行合伙企业事务。 2、事务决定

(1) 必须经全体合伙人同意的合伙事务； (2) 一般的合伙事务。

3、合伙企业利润分配与亏损分担

合伙企业的利润分配、亏损分担，按照合伙协议的约定比例分配和分担；合伙协议未约定或者约定不明确的，由合伙人平均分配、分担。 4、合伙人义务 (1) 竞业禁止 (2) 交易禁止

六、合伙企业的内部关系 （一）合伙人的权利 1、事务执行权 2、利润分配权 3、监督权 4、获得补偿权 （二）义务 1、缴纳出资 2、承担债务

3、不得任意转让出资

不得与本企业竞争

4、忠实 不得擅自与本企业进行交易

不得从事损害本企业利益的活动 七、合伙企业与第三人的关系（外部关系） 1. 合伙企业与善意第三人的关系

合伙企业对合伙人执行合伙企业事务以及对外代表合伙企业权利的限制，不得对抗不知情的善意第三人。 合伙人相互代理原则

（2）合伙企业与合伙企业债权人合伙企业先以其全部财产清偿内部：协议有约定按约定，无约定的平均分担企业财产不足清偿的，各合伙人承担无限连带责任。对外对内案例分析

合伙人对企业债务的承担连带责任按份责任 甲、乙、丙3人各出资5万元组成合伙企业松美汽车配件厂。合伙协议中规定了对利润分配和亏损分组办法：甲分配或分担3／5，丙、乙各自分配或分担1／5，争议由合伙人通过协商或调解解决。该合伙企业的负责人是甲，对外代表该合伙企业，合伙企业经营汽车配件生产、销售，经营期限为2年。 问题：

(1)甲在担当合伙企业负责人期间，能否与王某再合作建一个经营汽车配件的门市部，将门市部的货卖给松美汽车配件厂?为什么？

(2)假如合伙协议中明确规定，甲不得代表合伙企业签订标的额10万元以上的合同，后来，甲与某机械公司签订了12万元的合同，此合同是否有效? 为什么？

八、入伙与退伙 退伙

（一）形式

协议退伙

自愿退伙

通知退伙：未约定经营期限 当然退伙 法定退伙

除名退伙

(二) 退伙的法律后果

1． 结算，退还退伙人的财产份额

2．退伙人对其退伙前已发生的合伙企业债务，与其他合伙人承担连带责任。

入伙

1、入伙的程序

需经其他合伙人一致同意 2、入伙的法律后果

入伙人对其入伙前已发生的合伙企业债务，与其他合伙人承担连带责任。 九、 解散和清算

（一）合伙企业解散的事由 1、 合伙约定的经营期限届满 2 、合伙协议的解散事由出现 3 、全体合伙人决定解散 4 、合伙人不具备法定人数

5 、合伙协议约定的合伙目的无法实现 6 、被依法吊销营业执照 （二）清算

清算人的选定

清算人由全体合伙人担任；未能由全体合伙人担任清算人的，经全体过半数同意，自解散后15日指定一人或数人或第三人担任清算人。

顺序：1、合伙企业所欠职工工资、劳动保险费用

2、所欠税款

3、合伙企业的债务 4 、返还合伙人出资

对于未能清偿的债务，由合伙 人在今后继续承担连带责任（5年）

课堂讨论题

1998年元月，甲，乙，丙共同设立一合伙企业。合伙协议约定：甲以现金人民币5万元出资，乙以房屋作价人民币8万元出资，丙以劳务作价人民币4万元出资；各合伙人按相同比例分配盈利，分担亏损。合伙企业成立后，为扩大经营，于1998年8月，甲提出退伙，鉴于当时合伙企业盈利，乙丙表示同意。同月，甲办理了退伙结算手续。1998年9月，丁入伙。丁入伙后，因经营环境变化，企业严重亏损。1999年5月，乙、丙、丁决定解散合伙企业，并将合伙企业现有财产人民币3万元予以分配，但对未到期的银行贷款未予清偿。

1999年6月，银行贷款到期后，银行找合伙企业清偿债务，发现该企业已经解散，遂向甲要求偿还全部贷款，甲称自己早已退伙，不负责清偿债务。银行向丁要求偿还全部贷款，丁称该笔贷款是在自己入伙前发生的，不负责清偿。银行向乙要求偿还全部贷款，乙表示只按照合伙协议约定的比例清偿相应数额。银行向丙要求偿还全部贷款，丙表示自己是劳务出资的，不承担偿还贷款义务。

请根据以上事实，回答下列问题：

（1）甲、乙、丙、丁各自的主张是否成立？并说明理由。 （2）合伙企业所欠银行贷款应如何清偿？ 【重点知识小结】 1、合伙企业的特征

2、合伙企业的设立条件

3、合伙企业的财产性质、财产转让、利润分配原则 4、合伙企业的内部关系 5、合伙企业的外部关系 6、入伙、退伙的效果

第三节 公司（corporation）

本节提要：

? 一、公司的概念和种类 ? 二、有限责任公司

? 三、股份有限责任公司 ? 四、公司的组织机构 ? 五、公司资本

? 六、公司财务制度

? 七、公司的合并、分立 ? 八、公司的解散和清算 【案例导入】

王某是一个经营服装百货的个人独资企业老板，两年前，他欠了一家服装厂20多万元货款，无力偿还，债主向法院起诉。法院判决王某败诉，并将王某商店里的财产和他的轿车以及部分生活用品变卖后用来偿还债务。两年来，王某做了充分的市场调研，东山再起，商店的效益与日俱增。但某公司从他这里批发了一批服饰，欠下王某30万元货款迟迟不还，王某几次讨债未果，遂向法院提起诉讼，法院判决王某胜诉。但是该公司因经营不善，严重亏损，无力偿还债务，故判决迟迟未得到执行。王某要求法院将该公司法定代表人的私房变卖后抵偿，法院不予支持。王某想不通，为什么他欠下的债要用家产来抵偿，别人欠债就不必用家产来抵偿？法院告诉王某，因为债务人是公司，而当时王某是个人独资企业老板。问：结合本案，想象何谓公司。 一、公司的概念与种类

（一）公司概念与特征

1、概念：公司是指依法定程序设立，以盈利为目的的法人组织。 2、法律特征：（1）公司是以盈利为目的的经济组织； （2）公司依法设立；

（3）公司是具法人资格的企业；（企业法人） 企业法人的特征：①独立的财产：法人财产权

②独立的组织机构

③并独立享有民事、商事权利、承担民事、商事责任。

（4）公司是以股东投资为基础设立的社团法人 ；

社团法人是指由两个以上的成员为共同目的而投资设立的法人，是人的集合体。与财团法人相区别，财团法人是通过设定财产，使其独立取得权利、承担义务的法人。公司是由两个以上的股东进行投资的典型的社团法人。 （5）公司的存续不受股东变化的影响 （二）公司的种类

人合公司

信用基础 资合公司

本国公司 公司注册的国籍 外国公司

跨国公司

有限责任公司

股东的责任 股份有限公司

无限责任公司

两合公司 母公司 控股程度 子公司 总公司 依公司管辖系统 分公司

小思考：子公司和分公司在责任承担方面有何不同

二、 有限责任公司

（一）概述：

1、 有限责任公司的概念—— 依照《公司法》设立，股东以其出资额为限对公司承担责任，公司以其全部财产对公司债务承担责任的企业法人。 2、 有限责任公司的主要特征 （1）股东责任的有限性；

（2）股东人数的限制性；

不得向社会公开发行股票； （3）股东出资的非股份性

公司全部资产不划分为等额股份；

（4）公司资本的封闭性 （5）人资两合性

（二）有限责任公司设立条件和程序

条件：1、股东符合法定人数；(50人以下)

2、最低注册资本(20%；两年；五年；3万元) 出资形式：货币、实物、无形资产

不得出资：劳务、信用、自然人姓名、商誉、特许经营权、设定担保的财产 全体股东的货币出资金额不得低于有限责任公司注册资本的30%。 3、股东共同制定公司章程；股东应在公司章程上签名、盖章。

指公司所必备的，表明公司的名称、设立宗旨、经营范围、注册资金、组织形式、内部机构设置、股东的权利义务等的基本法律文件 4、组织条件：公司名称、公司组织机构 5、经营场所（住所） 程序：1．签发协议 2、制定公司章程

3、缴纳出资（验资） 4、设立登记（申请、批准） 5、公告

6、签发出资证明书 公司设立的原则

1、核准主义：需具备法律条件，并且必须经行政主管机关核准

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