第七部分 建筑工程项目合同管理实务(4)

价策略编制了投标文件，并获得中标。该施工单位(承包商)于2000年3月10日与建设单位(业主)签订了该工程项目的固定价格施工合同。合同期为8个月。工程招标文件参考资料中提供的使用砂地点距工地4km。但是开工后，检查该砂质量不符合要求，承包商只得从另一距工地20km的供砂地点采购。由于供砂距离的增大，必然引起费用的增加，承包商经过仔细认真计算后，在业主开工指令下达的第3d，向业主提交了将原用砂单价每吨提高5元人民币的索赔要求。工程进行了一个月后，业主因资金紧缺，无法如期 支付工程款，口头要求承包商暂停施工一个月。承包商亦口头答应。恢复施工后不久，在一个关键工作面上又发生了几种原因造成的临时停工：5月20日至5月24日承包商的施工设备出现了从未有过的故障；6月8日至6月12日施工现场下了罕见的特大暴雨，造成了6月13日至6月14日的该地区的供电全面中断。针对上述两次停工，承包商向业主提出要求顺延工期共计42d。 (2)问题

1)该工程采用固定价格合同是否合适? 2)该合同的变更形式是否妥当?为什么? 3)承包商的索赔要求成立的条件是什么?

4)上述事件中承包商提出的索赔要求是否合理?说明其原因。 (3)分析与答案

1)因为固定价格合同适用于工程量不大且能够较准确计算、工期较短、技术不太复杂、风险不大的项目。该工程基本符合这些条件，故采用固定价格合同是合适的。

2)该合同变更形式不妥。根据《中华人民共和国合同法》和《建设工程施工合同(示范文本)》的有关规定，建设工程合同应当采取书面形式，合同变更亦应当采取书面形式。若在应急情况下，可采取口头形式，但事后应予以书面形式确认。否则，在合同双方对合同变更内容有争议时，往往因口头形式协议很难举证，而不得不以书面协议约定的内容为准。本案例中业主要求临时停工，承包商亦答应，是双方的口头协议，且事后并未以书面的形式确认，所以该合同变更形式不妥。

3)承包商的索赔要求成立必须同时具备如下四个条件： ①与合同相比较，已造成了实际的额外费用或工期损失；

②造成费用增加或工期损失的原因不属于承包商的行为责任；

③造成的费用增加或工期损失不是应由承包商承担的风险；

④承包商在事件发生后的规定时间内提交了索赔的书面意向通知和索赔报告。 4)因砂场地点变化提出的索赔要求不合理，原因是： ①承包商应对自己就招标文件的解释负责；

②承包商应对自己报价的正确性与完备性负责；

③作为一个有经验的承包商可以通过现场踏勘确认招标文件参考资料中提供的用砂质量是否合格，若承包商没有通过现场踏勘发现用砂质量问题，其相关风险应由承包商承担。 因几种情况的暂时停工提出的工期索赔不合理，可以批准的延长工期为7d，原因是： ①5月20日至5月24日出现的设备故障，属于承包商应承担的风险，不应考虑承包商的延长工期和费用索赔要求。

②6月8日至6月12日的特大暴雨属于双方共同的风险，应延长工期5d。

③6月13日至6月14日的停电属于有经验的承包商无法预见的自然条件变化，为业主应承担的风险，应延长工期2d。

因业主资金紧缺要求停工1个月，而提出的工期索赔是合理的。原因是：业主未能及时支付工程款，应对停工承担责任，故应当赔偿承包商停工1个月的实际经济损失，工期顺延1个月。

综上所述，承包商可以提出的工期索赔共计37d。

2 施工合同文件的组成及解释顺序

[案例1A427022] (1)背景

某住宅楼工程在施工图设计完成一部分后，业主通过招投标选择了一家总承包单位承包该工程的施工任务。由于设计工作尚未全部完成，承包范围内待实施的工程虽性质明确，但工程量还难以确定，双方商定拟采用总价合同形式签订施工合同，以减少双方的风险。合同的部分条款摘要如下： 一、协议书中的部分条款 (一)工程概况

工程名称：某住宅楼； 工程地点：某市；

工程内容：建筑面积为4000m2的砖混结构住宅楼。

(二)工程承包范围

承包范围：某建筑设计院设计的施工图所包括的土建、装饰、水暖电工程。 (三)合同工期

开工日期：2000年2月21日；

竣工日期：2000年9月30日；

合同工期总日历天数：220d(扣除5月1—3日)。 (四)质量标准

工程质量标准：达到甲方规定的质量标准。 (五)合同价款

合同总价为：壹佰玖拾陆万肆仟元人民币(￥196.4万元)。 (八)乙方承诺的质量保修

在该项目设计规定的使用年限(50年)内，乙方承担全部保修责任。 (九)甲方承诺的合同价款支付期限与方式

1. 工程预付款：于开工之日起支付合同总价的10％作为预付款。预付款不予扣回，直接抵作工程进度款。

2. 工程进度款：基础工程完工后，支付合同总价的10％；主体结构三层完成后，支付合同总价的20％；主体结构全部封顶后，支付合同总价的20％；工程基本竣工时，支付合同总价的30％。为确保工程如期竣工，乙方不得因甲方资金的暂时不到位而停工和拖延工期。

二、补充协议条款

1. 乙方按业主代表批准的施工组织设计(或施工方案)组织施工，乙方不应承担因此引起的工期延误和费用增加的责任。

2. 甲方向乙方提供施工场地的工程地质和地下主要管网线路资料，供乙方参考使用。 3. 乙方不能将工程转包，但允许分包，也允许分包单位将分包的工程再次分包给其他施工单位。

(2)问题

1)该项工程合同中业主与施工单位选择总价合同形式是否妥当?

2)假如在施工招标文件中，按工期定额计算，该工程工期为200d。那么你认为该工程合同的合同工期应为多少天?

3)该合同拟订的条款有哪些不妥当之处?应如何修改?

4)合同价款变更的原则与程序包括哪些内容?合同争议如何解决? (3)分析与答案

1)该项工程采用总价合同形式不妥当。因为项目工程量难以确定，双方风险较大。 2)根据合同文件的解释顺序，协议条款与招标文件在内容上有矛盾时，应以协议条款为准，应认定工期目标为220d。

3)该合同条款存在的不妥之处及其修改：

①合同工期总日历天数不应扣除节假日，可以将该节假日时间加到总日历天数中。 ②不应以甲方规定的质量标准作为该工程的质量标准，而应以《建筑工程施工质量验收统一标准》中规定的质量标准作为该工程的质量标准。

③质量保修条款不妥，应按《建设工程质量管理条例》的有关规定进行修改。

④工程价款支付条款中的“基本竣工时间”不明确，应修订为具体明确的时间；“乙方不得因甲方资金的暂时不到位而停工和拖延工期”条款显失公平，应说明甲方资金不到位在什么期限内乙方不得停工和拖延工期，且应规定逾期支付的利息如何计算。

⑤补充条款第2条中，“供乙方参考使用”提法不当，应修订为保证资料(数据)真实、准确，作为乙方现场施工的依据。

⑥补充条款第3条不妥，允许分包但必须经甲方同意，不允许分包单位再次分包。 4)变更合同价款的调整应按下列原则和方法进行：

①合同中已有适用于变更工程单价的，按合同已有的单价计算和变更合同价款； ②合同中只有类似于变更工程的单价，可参照它来确定变更价格和变更合同价款； ③合同中没有上述单价时，由承包方提出相应价格，经监理工程师确认后执行。 确定变更价款的程序是：

①变更发生后的14d内，承包方提出变更价款报告，经监理工程师确认后调整合同价； ②若变更发生后14d内，承包方不提出变更价款报告，则视为该变更不涉及价款变更； ③监理工程师收到变更价款报告日起14d内应对其予以确认；若无正当理由不确认时，自收到报告时算起14d后该报告自动生效。 合同双方发生争议可通过下列途径寻求解决： ①协商和解；

②有关部门调解；

③按合同约定的仲裁条款申请仲裁； ④向有管辖权的法院起诉。 习题

4.2.7.2 建筑工程施工合同的相关内容

一、单项选择题

1．中标通知书、合同协议书和图纸是施工合同文件的组成部分，就这三部分而言，如果在施工合同文件中出现不一致时，其优先解释顺序为( )。 A．中标通知书、合同协议书、图纸 B．合同协议书、中标通知书、图纸 C．合同协议书、图纸、中标通知书 D．中标通知书、图纸、合同协议书

2．当工程分包时，分包单位应对( )负责。 A．建设单位 B．总承包单位

C．监理单位 D．质量监督部门

3．下列关于工程分包的说法正确的是( )。

A．施工总承包人不得将建设工程主体结构的施工分包给其他单位 B．工程分包后，总承包人不再对分包的工程承担任何责任

C．施工总承包人可以将承包工程中的专业工程自主分包给分包商 D．分包单位可以将其承包的建设工程再分包给其他单位 4．在劳务分包合同中，下列( )属于劳务分包人的义务。

A．全面履行总(分)包合同，对工程的工期和质量向发包人负责

B．负责与发包人、监理、设计及有关部门联系，协调现场工作关系 C．负责编制施工组织设计，统一制定各项管理目标

D．对本合同劳务分包范围内的工程质量向工程承包人负责 5．在建设工程总承包合同中，属于发包人应当完成的工作是( )。 A．使施工现场具备开工条件 B．指令承包人申请办理规划许可证 C．提供工程进度计划

D．保护已完工程并承担损坏修复费用

6．下列关于合同文件的表述，不正确的是( )。 A．专用条款的内容比通用条款更明确、具体 B．合同文件中专用条款的解释优于通用条款 C．合同文件之间应能相互解释、互为说明 D．专用条款与通用条款是相对立的

7．对承包商来说，采取下列( )合同形式其承担的风险最小。 A．固定总价 B．单价

C．调价总价 D．成本加酬金 二、多项选择题

1．建设工程合同依据计价方式的不同主要有( )。 A．分包合同 B．总价合同 C．单价合同 D．担保合同 E．成本加酬金合同

2．《建设工程施工合同(示范文本)》由( )三部分组成。 A．协议书 B．通用条款 C．履约保函 D．专用条款

E．银行保函

3．下列关于建筑工程总承包合同的说法，正确的是( )。

A．总承包单位可以按合同规定对工程项目进行分包和转包 B．建设工程总承包单位可以将承包工程中的部分工程发包给具有相应资质条件的分包单位

C．建设工程总承包合同订立后，发包人和承包人双方都应按合同的规定严格履行 D．建筑工程总承包单位按照总承包合同的约定对建设单位负责 E．总承包单位就分包工程对建设单位不承担责任 三、案例题

[案例1]

某工程项目分为A、B两个单项工程，分别以公开招标的形式确定了中标单位并签定了施工合同。这两个单项工程在签定合同及施工过程中发生如下情况：

1．A工程在签定合同时，施工图纸设计未完成，业主即通过招标选择了一家总承包单位。由于设计未完成，承包范围内待实施的工程虽然性质明确，但工程量还难以确定，双方商定

拟采用总价合同形式签定施工合同，以减少双方的风险。

合同条款中规定：

(1)乙方按业主代表批准的施工组织设计(或施工方案)组织施工，乙方不承担因此引起的工期延误和费用增加的责任。

(2)甲方向乙方提供场地的工程地质和地下主要管网线路资料，供乙方参考使用。 (3)乙方不能将工程转包，但允许分包，也允许分包单位将分包的工程再次分包给其他施工单位。

2．B工程合同额为9000万元，总工期为30个月，工程分两期进行验收，第一期为18个月，第二期为12个月。在工程实际实施过程中，出现了下列情况：

(1)工程进行到第10个月时，国务院有关部门发出通知，指令压缩国家基建投资，要求某些建设项目暂停施工。该综合娱乐城项目属于指令停工下马项目，因此，业主向承包商提出暂时中止合同实施的通知。为此，承包商要求业主承担单方面中止合同给承包商造成的经济损失赔偿责任。

(2)复工后在工程后期，工地遭到当地百年罕见的台风的袭击，工程被迫暂停施工，部分已完工程受损，现场场地遭到破坏，最终使工期拖延了2个月。为此，业主要求承包商承担工期拖延所造成的经济损失责任和赶工的责任。

问题：

(1)A单项工程合同中业主与施工单位选择总价合同形式是否妥当?合同条款中有哪些不妥之处?

(2)施工合同按承包工程计价方式不同分为哪几类? (3)B单项工程合同执行过程中出现的问题应如何处理?

[案例2]

某房地产开发公司在北京开发建设一住宅项目，经过多次和设计单位沟通，在进行该工程招标前得到了详细的施工图纸；开发商在编制的招标文件中规定：各工程承包商在报价时要按照当期市场材料价格报价，对于工程施工需要的各种措施费用要考虑齐全，同时要考虑各种材料涨价等不利因素；开发商在招标文件中还明确本工程将采用图纸内容一次性包干的固定价格合同，图纸内所有的项目将不再考虑变更的经济费用。

问题：

(1)该工程采用固定价格合同是否合适?

(2)如果在施工中钢筋价格由报价时的价格2600元/t上涨到3600元/t，承包商是否可以向开发商进行索赔? [案例3]

某工程项目，经有关部门批准采取公开招标的形式确定了中标单位并签定合同。 1．该工程合同条款中有如下规定：

由于本工程设计未完成，承包范围内待实施的工程虽然性质明确，但工程量还难以确定，双方商定拟采用可调价格合同形式签定施工合同，以减少双方的风险。

2．在施工招标文件中，按工期定额计算，该工程工期为570d。但在施工合同中，双方约定：开工日期为1997年12月15日，竣工日期为1999年7月30日，日历天数为591d。 问题：

(1)工程合同中业主与施工单位选择可调价格合同形式是否妥当? (2)本工程合同的合同工期应为多少d?

[案例4]

2002年10月，某承包商通过公开投标获得一住宅工程，在招标文件中，发包人提供了工程量计算规则，分部分项工程单价组成原则，合同文件内容，希望以清单报价形式投标，

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