2012政法干警《民法学》预测卷试卷（附答案）(2)

政法干警招录培养考试 《民法学》模拟试卷

参考答案及解析

一、单项选择题

１．【答案】Ａ。解析：在公共场所、道旁或者通道上挖坑、修缮安装地下设施等，没有设置明显标志和采取安全措施造成他人损害的，施工人应当承担民事责任。

２．【答案】Ａ。解析：根据《民通意见》的规定，公民离开住所地最后连续居住一年以上的地方，为经常居住地。但住医院治病的除外。公民由其户籍所在地迁出后到迁入另一地之前，无经常居住地的，仍以其原户籍所在地为住所。可见Ａ选项为正确答案。

３．【答案】Ａ。解析：根据《合同法》第４７条、第４８条、第５１条，限制民事行为能力人订立的合同、无权代理订立的合同、无处分权的人处分他人财产的合同，均属效力待定的合同，因此应选Ａ项。 ４．【答案】Ｃ。解析：《侵权责任法》第７８条规定：“饲养的动物造成他人损害的，动物饲养人或者管理人应当承担侵权责任，但能够证明损害是因被害人故意或者重大过失造成的，可以不承担或者减轻责任。”本题中，甲乙受到损害都是由于王家的狗造成，因此王家应当承担民事责任，除非受害人甲乙故意或重大过失。而本题中不能认为甲乙及其监护人对所受伤害有故意或重大过失，也不能认为乙及其监护人对甲所受损害有过错。 ５．【答案】Ｃ。解析：房屋所有权的转移以登记为准是我国房产管理的一项法律制度，因此对该房屋享有所有权的是已经办理了房屋过户登记手续的丙。 ６．【答案】Ｄ。解析：《民法通则》第５９条规定，行为人对行为内容有重大误解的，一方有权请求人民法院或者仲裁机关予以变更或者撤销。因此题中的行为属于可变更可撤销的行为。

７．【答案】Ｂ。解析：所有权的客体可以是动产，也可以是不动产，但不可以是权利；抵押权的客体可以是动产，也可以是权利（比如土地使用权）；地役权的客体是不动产，不能是动产；留置权的客体必须是动产。故本题应选Ｂ。 ８．【答案】Ｄ。解析：画画属于事实行为，也就是说行为人的行为结果不是取决于行为人的主观目的，而是法律的直接规定，宝玉不管有没有取得著作权的目的，法律都会赋予他的。所以Ａ、Ｂ、Ｃ说法错误，Ｄ项正确。 ９．【答案】Ｃ。解析：事业单位，是指国家为了社会公益目的，由国家机关举办或者其他组织利用国有资产举办的，从事教育、科技、文化、卫生等活动的社会服务组织。高等院校属于事业单位法人。机关，是指各级国家机关以及人民团体的县级以上机关；企业，是指以营利为目的，独立从事商品生产和经营活动的社会组织；社会团体，是指公民自愿组成，为实现会员共同意愿，按照其章程开展活动的非营利性社会组织。

１０．【答案】Ｄ。解析：《民法通则》第１３４条规定，承担民事责任的方式主要有：（一）停止侵害；（二）排除妨碍；（三）消除危险；（四）返还财产；（五）恢复原状；（六）修理、重作、更换；（七）赔偿损失；（八）支付违约金；（九）消除影响、恢复名誉；（十）赔礼道歉。故答案为Ｄ。 １１．【答案】Ｃ。解析：所有权法律关系的客体是物，不包括行为，故选项Ｃ错误。 １２．【答案】Ｃ。解析：诉讼时效，是债权人怠于行使权利持续到法定期间，其公力救济权归于消灭的时效。除斥期间是指法律预定某种权利于存续期间届满当然消灭的期间。《合同法》第５５条对撤销权，《继承法》第２５条第２款对受遗赠表示等的期间的规定，都是

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除斥期间的规定。本题法条规定了实体权利的消灭，属于除斥期间。

１３．【答案】Ｃ。解析：《继承法》第２０条规定：“遗嘱人可以撤销、变更自己所立的遗嘱。立有数份遗嘱，内容相抵触的，以最后的遗嘱为准。自书、代书、录音、口头遗嘱，不得撤销、变更公证遗嘱。”可见公证遗嘱效力最高。王某死后，应按公证遗嘱执行。 １４．【答案】Ｃ。解析：民事事实行为与民事法律行为相对，是指行为主观上不一定具有发生、变更或者消灭正常民事法律关系的意思，但客观上能够引起这种后果的行为，比如因创作而发生的著作权关系，故本题应选Ｃ。选项Ａ、Ｄ属于民事法律行为，而选项Ｂ属于准民事法律行为。 １５．【答案】Ａ。解析：可撤销民事行为，是指当事人依照法律规定针对欠缺有效条件而申请人民法院或者仲裁机构予以变更或者撤销的民事行为。该种行为在依法撤销前为有效行为，故本题应选Ａ。

１６．【答案】Ｂ。解析：根据司法解释，附条件的民事行为，如果所附的条件是违背法律规定或者不可能发生的，应当认定该民事行为无效。人民法院在民事诉讼中，无权没收甲的赌博赢利或全部赌资资金，需要处理的应该由公安机关处理。

１７．【答案】Ａ。解析：专利权保护期因专利类型的不同而有所不同，发明专利的保护期是２０年，实用新型和外观设计专利的保护期是１０年。故答案为Ａ。

１８．【答案】Ｂ。解析：著作权保护的对象是作品，其何时产生取决于作品的完成，而不是作品的发表或出版。《著作权法实施条例》第６条规定：“著作权自作品创作完成之日起产生。”故本题答案是Ｂ项。

１９．【答案】Ａ。解析：债的移转，是指债的主体发生变更，即由新的债权人、债务人代替原债权人、债务人，而债的内容保持同一性的法律事实。

２０．【答案】Ｃ。解析：《民法通则》第６６条第４款规定，第三人知道行为人没有代理权、超越代理权或者代理权已终止还与行为人实施民事行为给他人造成损害的，由第三人和行为人负连带责任。 ２１．【答案】Ａ。解析：《最高人民法院关于贯彻执行〈中华人民共和国继承法〉若干问题的意见》第４５条规定：“为胎儿保留的遗产份额，如胎儿出生后死亡的，由其继承人继承；如胎儿出生时就是死体的，由被继承人的继承人继承。”注意Ａ项与Ｂ项是有区别的，继承人包括遗嘱继承人和法定继承人。 ２２．【答案】Ｂ。解析：《继承法意见》第１９条规定，被收养人对养父母尽了赡养义务，同时又对生父母扶养较多的，除可依继承法第１０条的规定继承养父母的遗产外，还可依继承法第１４条的规定分得生父母的适当的遗产。

《继承法意见》第３１条规定，依继承法第１４条规定可以分给适当遗产的人，分给他们遗产时，按具体情况可多于或少于继承人。 ２３．【答案】Ａ。解析：优先购买权是指在特定法律关系中，当事人在转让自己的财产时，他方在同等条件下有比法律关系外的第三人优先购买该财产的权利。优先购买权不同于优先受偿权，后者是在债务人不履行债务的前提下，担保物权人就担保物拍卖的价款比其他普通债权人有优先得到清偿的权利。前者设立的目的在于取得物权，后者在于清偿债务。抵押权人享有的就是优先受偿权，故Ａ项不是优先购买权。根据《合伙企业法》第２２条规定：合伙人依法转让其财产份额的，在同等条件下，其他合伙人有优先受让的权利。优先受让与优先购买属于同义，故合伙人也享有优先购买权。《合同法》第２３０条规定：出租人出卖租赁房屋的，应当在出卖之前的合理期限内通知承租人，承租人享有以同等条件下优先购买的权利。《民法通则》第７８条第３款规定：按份共有财产的每个共有人有权要求将自己的份额分出或者转让。但在出售时，其他共有人在同等条件下，有优先购买的权利。据此，房屋承租人和按份共有人也享有优先购买权。综上，Ａ符合题意。

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２４．【答案】Ｄ。解析：《担保法》第２５条规定，一般保证的保证人与债权人未约定保证期间的，保证期间为主债务履行期届满之日起六个月。 ２５．【答案】Ｄ。解析：代理是代理人于代理权限内，以本人（被代理人）名义向第三人（相对人）为意思表示或受领意思表示，而该意思表示直接对本人生效的民事法律行为。本题中，Ａ项为道德行为，不具有法律意义；Ｂ项为传达行为；Ｃ项为代表行为；Ｄ项为代理行为，这种代理属于职务代理。 ２６．【答案】Ａ。解析：《物权法》第８７条规定：“不动产权利人对相邻权利人因通行等必须利用其土地的，应当提供必要的便利。”而地役权是指为使用自己不动产的便利或提高其效益而按照合同约定利用他人不动产的权利。Ａ项符合题意，当选。

２７．【答案】Ｂ。解析：《著作权法》第１１条规定：著作权属于作者，本法另有规定的除外。创作作品的公民是作者。该法第１０条：“著作权包括下列人身权和财产权：（一）发表权，即决定作品是否公之于众的权利；（二）署名权，即表明作者身份，在作品上署名的权利；（三）修改权，即修改或者授权他人修改作品的权利；（四）保护作品完整权，即保护作品不受歪曲、篡改。

２８．【答案】Ｃ。解析：《侵权责任法》第３２条：“无民事行为能力人、限制民事行为能力人造成他人损害的，由监护人承担侵权责任。监护人尽到监护责任的，可以减轻其侵权责任。”该法第３８条规定：“民事行为能力人在幼儿园、学校或者其他教育机构学习、生活期间受到人身损害的，幼儿园、学校或者其他教育机构应当承担责任，但能够证明尽到教育、管理职责的，不承担责任。”本题中老师制止不力，有过错，所以学校也应承担一定的责任。Ｃ项正确。 ２９．【答案】Ｃ。解析：《侵权责任法》第６９条规定，从事高度危险作业造成他人损害的，应当承担侵权责任。可知此种侵权行为适用无过错责任。 ３０．【答案】Ａ。解析：首先，应确定李丽和其父李某的死亡时间。根据司法解释，如果不能确定死亡先后，应推定年老的先死亡。推定李某先于李丽死亡。这样李丽的继承权转继承给她的两个儿子，而不是代位继承。李丽两个儿子继承的份额只能是李丽应继承的份额，而不是平均参加遗产的分割。 ３１．【答案】Ｂ。解析：《著作权法》第３条规定：“本法所称的作品，包括以下列形式创作的文学、艺术和自然科学、社会科学、工程技术等作品：（一）文字作品；（二）口述作品；（三）音乐、戏剧、曲艺、舞蹈、杂技艺术作品；……（八）计算机软件；”第５条：“本法不适用于：（一）法律、法规，国家机关的决议、决定、命令和其他具有立法、行政、司法性质的文件，及其官方正式译文；……。”所以Ｂ项正确。 ３２．【答案】Ｄ。解析：人身权是指与权利主体人身不可分离，没有直接财产内容的权利。包括姓名权、肖像权、荣誉权等。侵害公民的姓名权、肖像权、名誉权，荣誉权的，根据《民法通则》第１２０条的规定，必须承担停止侵害，恢复名誉，消除影响，赔礼道歉，赔偿损失的民事责任。所以Ａ、Ｂ、Ｃ说法错误，Ｄ项正确。 ３３．【答案】Ｄ。解析：赠与合同是诺成合同，并且公益赠与不允许任意撤销。因此选择Ｄ项。《合同法》第１８６条规定：“赠与人在赠与财产的权利转移之前可以撤销赠与。具有救灾、扶贫等社会公益、道德义务性质的赠与合同或者经过公证的赠与合同，不适用前款规定。”

３４．【答案】Ｂ。解析：本题考查的是第三人代为履行合同的责任承担。《合同法》第６５条规定：当事人约定由第三人向债权人履行债务的，第三人不履行债务或者履行债务不符合约定，债务人应当向债权人承担违约责任。 ３５．【答案】Ｃ。解析：无因管理，是指没有法定的或者约定的义务，为避免他人利益受损失进行管理或者服务的行为。这里的利益应该是合法利益，赃物属于非法利益，Ｂ项予以

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排除。Ａ项中的承揽人和Ｄ项中的超市因合同产生保管和服务的附随义务，也不属于无因管理。Ｃ项符合无因管理的构成要件，属于典型的无因管理。 二、简答题 ３６．【参考答案】法人是指具有民事权利能力和民事行为能力，依法独立享有民事权利和承担民事义务的组织。其法律特征是：（１）法人是一种社会组织，该组织性不同于自然人。（２）法人是依法成立的社会组织。依法成立是指成立法人必须符合法人成立的条件和程序。（３）法人是具有民事权利能力和民事行为能力的社会组织。这表明法人具有独立的人格，可以以自己的名义独立从事民事活动。（４）法人是能够独立承担民事责任的社会组织。法人独立承担民事责任，使法人的财产与法人成员的财产相分离。法人财产的独立性决定法人不同于企业合伙。

３７．【参考答案】保证是指保证人和债权人约定，当债务人不履行债务时，保证人按照约定履行债务或承担责任的一种担保方式。

保证具有以下法律特征：（１）保证是合同当事人以外的第三人担保债务人履行债务的担保方式，保证人是合同以外的第三人，保证人必须具有代偿能力。（２）保证是以保证人的信用为基础的担保方式，属于人的担保，通过保证人代为清偿或承担连带责任实现担保，该特征与物保方式相区别。（３）保证具有从属性和补充性。从属性是指以保证所担保的主合同债务的合法有效存在为前提。补充性是指只有在主债务人不履行债务时，保证人才承担责任。 ３８．【参考答案】要约是希望和他人订立合同的意思表示。要约失效是指要约失去法律约束力。根据合同法的规定，要约在以下情况下失效：（１）要约被拒绝。要约被拒绝是指受要约人不接受要约，拒绝要约的通知到达要约人，要约失效。（２）要约人依法撤销要约。撤销要约是指在要约生效后，要约没有规定承诺期限且受要约人尚未作出承诺准备的，要约人向受要约人发出撤销通知到达受要约人后，要约失效。（３）承诺期限届满，受要约人未作出承诺。要约规定了承诺期限，在承诺期限内未进行承诺，要约失效。（４）受要约人对要约的内容作出实质性变更。实质性变更是指涉及到合同主要条款部分与要约不同，如果仅仅增加证明性条款、法定性条款等非实质性变更条款，要约不失效。

三、论述题 ３９．【参考答案】一般侵权行为是指行为人因故意或过失侵害他人财产权和人身权，并造成损害的违法行为。

一般侵权行为承担民事责任时，必须具备以下条件： （１）损害后果。损害后果是指由一定的行为或事件而造成的他人人身或财产上的不利状态，包括财产损害和精神损害。财产损害是指可以用货币单位来计量的合法物质利益所遭受的损坏或其他不利状态；精神损害是指自然人因合法人格和身份利益受到损害后造成的受害人生理和心理上的痛苦。

（２）加害行为的违法性。加害行为就是侵权行为，包括作为和不作为两种，作为的侵权行为是指实施法律禁止的行为，不作为的侵权行为是不实施法律所要求的行为。 （３）违法行为和损害后果之间有因果关系。作为侵权民事责任构成要件的因果关系的要求是：客观性、必然性和直接性。客观性是因果关系不以人的主观意志存在的客观事实；必然性是指原因对结果来说是唯一的；直接性是指引起损害后果的直接原因。

（４）过错，是指行为人在实施违法行为时，其对该行为将导致的结果所持的心理状态，包括故意和过失。故意是指行为人预见到自己的行为会导致这种结果，希望该结果发生。过失分为重过失和轻过失。重过失是指基于特定职业、身份以及与受害人之间的特定关系，行为人负有较高标准的注意义务，如果行为人连一般人的较低标准的注意都没有尽到，从而导致损害后果的发生，即属于重过失；轻过失是指负有较低标准的注意义务，但已经尽到了较高标准的注意，结果导致损害发生，即属于轻过失。过失程度不同，当事人承担的责任有别。

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四、案例分析题

４０．【参考答案】（１）张某出卖手机的行为有效。根据《民法通则》第１１条，十六周岁以上不满十八周岁的公民，以自己的劳动收入为主要生活来源的，视为完全民事行为能力人。本案中张某虽然未满十八周岁，但靠自己打工生活，可视为完全民事行为能力人。故其买卖行为有效。

（２）后来张某虽被宣告为无民事行为能力人，但买卖行为发生在张某犯病之前，所以其父不能以此为由，申请法院认定行为无效。

４１．【参考答案】（１）乙取得了玉石的所有权。本题中，甲乙之间的买卖合同自签订之日起生效，玉石的所有权自交付时起转移。在合同签订之时因乙没有带钱，甲未将玉石交付与乙，并约定三日后乙到甲的住处付钱取玉石，说明起初约定的交付的时间是合同签订后的第三日。所以，甲乙之间买卖合同生效的时候，玉石的所有权并没有直接转移给乙。 随后，甲向乙提出借用玉石把玩几天，乙表示同意。此说明甲乙对玉石的交付方式达成了新的约定，即采用占有改定的方式进行交付，出卖人甲仍然占有标的物，但是标的物的所有权转移给乙。所以自该协议达成后乙取得了玉石的所有权，甲仍继续占有该玉石。

（２）丁取得玉石的所有权。原因是：甲将属于乙的玉石卖给丙的行为属于无权处分，买卖合同效力待定。又因丙对甲乙之间的买卖情况知情，说明丙不是善意第三人，不能根据善意取得制度取得玉石的所有权，除非得到乙的追认。丙将玉石交付给丁抵偿债务的行为也属于无权处分，但是丁对甲、乙，甲、丙之间的交易行为不知情，属于善意第三人，可以根据善意取得制度取得玉石的所有权。拾得遗失物应返还原主，戊未取得玉石所有权。

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