2016年国家司法考试试卷三真题解析

果关系的证明责任分配，下列哪一选项是正确的？ A应由刘月负担有因果关系的证明责任 B应由甲公司负担无因果关系的证明责任 C应由法院依职权裁量分配证明责任 D应由双方当事人协商分担证明责任 解析

B项：关于因果关系，刘月已经提供了一个生效判决书证明了因果关系的存在，该因果关系对于刘月就属于免证事实，除非甲公司能够提出相反的证据证明不存在因果关系，这个责任属于甲公司。所以B项正确，A项错误。

CD项：《民事诉讼法》第64条规定：“当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。”可知证明责任由谁承担是由法律和司法解释预先确定的，在诉讼中不存在证明责任在原、被告之间转移的问题。所以CD项错误。

综上所述，本题正确答案为A。

41李某起诉王某要求返还10万元借款并支付利息5000元，并向法院提交了王某亲笔书写的借条。王某辩称，已还2万元，李某还出具了收条，但王某并未在法院要求的时间内提交证据。法院一审判决王某返还李某10万元并支付5000元利息，王某不服提起上诉，并称一审期间未找到收条，现找到了并提交法院。关于王某迟延提交收条的法律后果，下列哪一选项是正确的？ A因不属于新证据，法院不予采纳

B法院应采纳该证据，并对王某进行训诫 C如果李某同意，法院可以采纳该证据

D法院应当责令王某说明理由，视情况决定是否采纳该证据 解析

BD项：《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第102条规定：“当事人因故意或者重大过失逾期提供的证据，人民法院不予采纳。但该证据与案件基本事实有关的，人民法院应当采纳，并依照民事诉讼法第六十五条、第一百一十五条第一款的规定予以训诫、罚款。当事人非因故意或者重大过失逾期提供的证据，人民法院应当采纳，并对当事人予以训诫”。题中王某在一审期间未找到收条属于重大过失逾期提供的证据，且收条与案件事实有关，法院应当采纳该证据，并对王某进行训诫。所以B项正确，D项错误。 A项：最高人民法院《证据规定》第41条2款规定：“《民事诉讼法》第一百二十五条第一款规定的“新的证据”，是指以下情形：??（二）二审程序中的新的证据包括：一审庭审结束后新发现的证据；当事人在一审举证期限届满前申请人民法院调查取证未获准许，二审法院经审查认为应当准许并依当事人申请调取的证据”。题中属于一审期间未找到的收条，属于新证据。所以A项错误。

C项：《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第101条规定：“当事人逾期提供证据的，人民法院应当责令其说明理由，必要时可以要求其提供相应的证据。当事人因客观原因逾期提供证据，或者对方当事人对逾期提供证据未提出异议的，视为未

逾期”。本题不适用逾期未提供证据的情形。所以C项错误。 综上所述，本题正确答案为B。

42甲公司因合同纠纷向法院提起诉讼，要求乙公司支付货款280万元。在法院的主持下，双方达成调解协议。协议约定：乙公司在调解书生效后10日内支付280万元本金，另支付利息5万元。为保证协议履行，双方约定由丙公司为乙公司提供担保，丙公司同意。法院据此制作调解书送达各方，但丙公司反悔拒绝签收。关于本案，下列哪一选项是正确的?

A调解协议内容尽管超出了当事人诉讼请求，但仍具有合法性 B丙公司反悔拒绝签收调解书，法院可以采取留置送达

C因丙公司反悔，调解书对其没有效力，但对甲公司、乙公司仍具有约束力

D因丙公司反悔，法院应当及时作出判决 解析

A项：《最高人民法院关于人民法院民事调解工作若干问题的规定》第9条规定：“调解协议内容超出诉讼请求的，人民法院可以准许”。故调解协议内容超出诉讼请求，具有合法性。所以A项正确。 B项：《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第133条规定：“调解书应当直接送达当事人本人，不适用留置送达。当事人本人因故不能签收的，可由其指定的代收人签收”。调解结案的案件，法院不可以采取留置送达。所以B项错误。 CD项：《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的

解释》第11条规定：“调解协议约定一方提供担保或者案外人同意为当事人提供担保的，人民法院应当准许。案外人提供担保的，人民法院制作调解书应当列明担保人，并将调解书送交担保人。担保人不签收调解书的，不影响调解书生效。当事人或者案外人提供的担保符合担保法规定的条件时生效”。调解协议由案外人丙公司作担保，丙公司不签收调解书，不影响调解书生效。所以CD项错误 综上所述，本题正确答案为A。

43李某与温某之间债权债务纠纷经甲市M区法院审理作出一审判决，要求温某在判决生效后15日内偿还对李某的欠款。双方均未提起上诉。判决履行期内，李某发现温某正在转移财产，温某位于甲市N区有可供执行的房屋一套，故欲申请法院对该房屋采取保全措施。关于本案，下列哪一选项是正确的？

A此时案件已经审理结束且未进入执行阶段，李某不能申请法院采取保全措施

B李某只能向作出判决的甲市M区法院申请保全 C李某可向甲市M区法院或甲市N区法院申请保全

D李某申请保全后，其在生效判决书指定的履行期间届满后15日内不申请执行的，法院应当解除保全措施 解析

《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第163条规定：“法律文书生效后，进入执行程序前，债权人因对方当事人转移财产等紧急情况，不申请保全将可能导致生效法律文书不能

执行或者难以执行的，可以向执行法院申请采取保全措施。债权人在法律文书指定的履行期间届满后五日内不申请执行的，人民法院应当解除保全”。

《民事诉讼法》第224条规定：“发生法律效力的民事判决、裁定，以及刑事判决、裁定中的财产部分，由第一审人民法院或者与第一审人民法院同级的被执行的财产所在地人民法院执行。法律规定由人民法院执行的其他法律文书，由被执行人住所地或者被执行的财产所在地人民法院执行”。

ABC项：本题中李某申请执行前财产保全措施，可以向执行法院申请采取保全措施，申请执行应向第一审人民法院M区法院，或者第一审同级的财产所在地法院N区法院申请。所以C项正确，AB项错误。 D项：李某在法律文书指定的履行期间届满后五日内不申请执行的，人民法院应当解除保全，而不是15日。所以D项错误。 综上所述：本题正确答案为C。

44甲、乙、丙诉丁遗产继承纠纷一案，甲不服法院作出的一审判决，认为分配给丙和丁的遗产份额过多，提起上诉。关于本案二审当事人诉讼地位的确定，下列哪一选项是正确的？ A甲是上诉人，乙、丙、丁是被上诉人 B甲、乙是上诉人，丙、丁是被上诉人 C甲、乙、丙是上诉人，丁为被上诉人

D甲是上诉人，乙为原审原告，丙、丁为被上诉人 解析

2016年国家司法考试真题卷三解析

1根据法律规定，下列哪一种社会关系应由民法调整？ A甲请求税务机关退还其多缴的个人所得税

B乙手机丢失后发布寻物启事称：“拾得者送还手机，本人当面酬谢” C丙对女友书面承诺：“如我在上海找到工作，则陪你去欧洲旅游” D丁作为青年志愿者，定期去福利院做帮工 解析

我国《民法通则》第2条规定：“中华人民共和国民法调整平等主体的公民之间、法人之间、公民和法人之间的财产关系和人身关系。” B项:乙丢失手机后发布寻物启事属于悬赏广告，由民法调整。所以，B项正确。

A项:甲请求税务机关退还个人所得税，甲与税务机关不是平等主体，不由民法调整。所以，A项错误。

C项:丙与女友之间的承诺属于生活关系，不由民法调整。所以，C项错误。

D项:丁作为志愿者去福利院帮工，丁与福利院之间不是平等主体。所以，D项错误。

综上所述，本题正确答案为B

2甲企业是由自然人安琚与乙企业（个人独资）各出资50%设立的普通合伙企业，欠丙企业货款50万元，由于经营不善，甲企业全部资产仅剩20万元。现所欠货款到期，相关各方因货款清偿发生纠纷.

对此，下列哪一表述是正确的？

A丙企业只能要求安琚与乙企业各自承担15万元的清偿责任 B丙企业只能要求甲企业承担清偿责任

C欠款应先以甲企业的财产偿还，不足部分由安琚与乙企业承担无限连带责任

D就乙企业对丙企业的应偿债务，乙企业投资人不承担责任 解析

我国《合伙企业法》第38条规定：“普通合伙企业对其债务，应先以其全部财产进行清偿。第39条规定：合伙企业不能偿还到期债务，合伙人承担无限连带责任。”所以，C项正确，ABD错误。 综上所述，本题正确答案为C。

3潘某去某地旅游，当地玉石资源丰富，且盛行“赌石”活动，买者购买原石后自行剖切，损益自负。潘某花5000元向某商家买了两块原石，切开后发现其中一块为极品玉石，市场估价上百万元。商家深觉不公，要求潘某退还该玉石或补交价款。对此，下列哪一选项是正确的？

A商家无权要求潘某退货

B商家可基于公平原则要求潘某适当补偿 C商家可基于重大误解而主张撤销交易 D商家可基于显失公平而主张撤销交易 解析

A项：“赌石”活动在该地盛行，则潘某与商家明确知悉赌石的相关

活动规则，购买原石后自负损益。所以，商家无权要求潘某退货。所以，A项正确。

B项：公平原则是指在订立合同时要根据公平原则确定双方的权利和义务，不得滥用权利，不得欺诈；根据公平原则确定合同的风险；根据公平原则确定违约责任。潘某与商家在订立原石买卖合同时知悉“赌石的”相关规则，所以不可以基于公平原则要求潘某补偿，所以，B项错误。

C项：《合同法》第54条规定：“下列合同，当事人一方有权请求人民法院或者仲裁机构变更或者撤销：（一）因重大误解订立；??”，同时最高院《关于贯彻执行<中华人民共和国民法通则>若干问题意见》第71条规定：“行为人因对行为的性质、对方当事人、标的物的品种、质量、规格和数量等的错误认识，使行为的后果与自己的意思相悖，并造成重大损失的，可以认定为重大误解”，潘某与商家订立买卖合同时，双方对交易的性质没有产生误解，而且双方事前约定损益自负。所以，商家不可以以重大误解为由撤销交易。所以，C项错误。

D项：《合同法》第54条规定：“下列合同，当事人一方有权请求人民法院或者仲裁机构变更或者撤销：（二）订立合同时显失公平的；”。潘某与商家订立合同是在平等协商的基础上订立的，并未显失公平。所以，D项错误。 综上所述，本题正确答案为A。

4甲公司员工唐某受公司委托从乙公司订购一批空气净化机，甲公司

对净化机单价未作明确限定。唐某与乙公司私下商定将净化机单价比正常售价提高200元，乙公司给唐某每台100元的回扣。商定后，唐某以甲公司名义与乙公司签订了买卖合同。对此，下列哪一选项是正确的？

A该买卖合同以合法形式掩盖非法目的，因而无效 B唐某的行为属无权代理，买卖合同效力待定

C乙公司行为构成对甲公司的欺诈，买卖合同属可变更、可撤销合同 D唐某与乙公司恶意串通损害甲公司的利益，应对甲公司承担连带责任 解析

根据《中华人民共和国民法通则》第66条第3款规定：“代理人与第三人串通，损害被代理人利益的，由代理人和第三人负连带责任。”甲公司委托员工唐某订购空气净化机属于委托代理合同，唐某与乙公司恶意串通，收取回扣，损害甲公司的利益。唐某与乙公司承担连带责任。所以，D项正确，ABC错误。 综上所述，本题正确答案为D

5蔡永父母在共同遗嘱中表示，二人共有的某处房产由蔡永继承。蔡永父母去世前，该房由蔡永之姐蔡花借用，借用期未明确。2012年上半年，蔡永父母先后去世，蔡永一直未办理该房屋所有权变更登记，也未要求蔡花腾退。2015年下半年，蔡永因结婚要求蔡花腾退，蔡花拒绝搬出。对此，下列哪一选项是正确的？

A因未办理房屋所有权变更登记，蔡永无权要求蔡花搬出

B因诉讼时效期间届满，蔡永的房屋腾退请求不受法律保护 C蔡花系合法占有，蔡永无权要求其搬出 D蔡永对该房屋享有物权请求权 解析

《物权法》第29条规定：“因继承或者受遗赠取得物权的，自继承或者受遗赠开始时发生效力。”同时《继承法》第2条规定：“继承从被继承人死亡时开始。”即遗嘱在被继承人死亡时生效。所以蔡永在其父母死亡时依据遗嘱取得房屋的所有权，不需要办理变更登记。所以，D项正确，ABC错误。 综上所述，本题正确答案为D。

6甲被法院宣告失踪，其妻乙被指定为甲的财产代管人。3个月后，乙将登记在自己名下的夫妻共有房屋出售给丙，交付并办理了过户登记。在此过程中，乙向丙出示了甲被宣告失踪的判决书，并将房屋属于夫妻二人共有的事实告知丙。1年后，甲重新出现，并经法院撤销了失踪宣告。现甲要求丙返还房屋。对此，下列哪一说法是正确的？ A丙善意取得房屋所有权，甲无权请求返还 B丙不能善意取得房屋所有权，甲有权请求返还

C乙出售夫妻共有房屋构成家事代理，丙继受取得房屋所有权 D乙出售夫妻共有房屋属于有权处分，丙继受取得房屋所有权 解析

B项：《物权法》第九十七条规定：“处分共有的不动产或者动产以及对共有的不动产或者动产作重大修缮的，应当经占份额三分之二以

D姜某、朱某、向阳幼儿园是共同被告 解析

D项：《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第67条规定：“无民事行为能力人、限制民事行为能力人造成他人损害的，无民事行为能力人、限制民事行为能力人和其监护人为共同被告”。 题中姜某是侵权人，是无民事行为能力人或者限制行为能力人，姜某及其监护人朱某是共同被告。

《中华人民共和国侵权法》第40条规定：“无民事行为能力人或者限制民事行为能力人在幼儿园、学校或者其他教育机构学习、生活期间，受到幼儿园、学校或者其他教育机构以外的人员人身损害的，由侵权人承担侵权责任；幼儿园、学校或者其他教育机构未尽到管理职责的，承担相应的补充责任”。题中侵权人姜某冲入幼儿园将小明打伤，幼儿园没有尽到管理责任，承担相应的补充责任，也是本案的被告。所以D项正确。

A项：根据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第67条规定，朱某应为共同被告，所以A项错误。 B项：根据《中华人民共和国侵权法》第40条规定，幼儿园没有尽到管理责任，承担相应的补充责任，幼儿园应为本案的被告，所以B项错误。

C项：根据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第67条规定，姜某是无限人，姜某的监护人也是本案的被告，所以C项错误

综上所述，本题正确答案为D。

37小桐是由菲特公司派遣到苏拉公司工作的人员，在一次完成苏拉公司分配的工作任务时，失误造成路人周某受伤，因赔偿问题周某起诉至法院。关于本案被告的确定，下列哪一选项是正确的？ A起诉苏拉公司时，应追加菲特公司为共同被告

B起诉苏拉公司时，应追加菲特公司为无独立请求权第三人 C起诉菲特公司时，应追加苏拉公司为共同被告

D起诉菲特公司时，应追加苏拉公司为无独立请求权第三人 解析

CD项：《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第58条规定：“在劳务派遣期间，被派遣的工作人员因执行工作任务造成他人损害的，以接受劳务派遣的用工单位为当事人。当事人主张劳务派遣单位承担责任的，该劳务派遣单位为共同被告”。 本题菲特公司是用人单位、劳务派遣单位，苏拉公司是用工单位、接受劳动派遣单位，苏拉公司分配工作时造成他人损害的，应由苏拉公司承担责任。而当事人只向菲特公司主张责任的，应追加苏拉公司为共同被告。所以C项正确，D项错误。

AB项：《中华人民共和国侵权法》第34条规定：“用人单位的工作人员因执行工作任务造成他人损害的，由用人单位承担侵权责任。劳务派遣期间，被派遣的工作人员因执行工作任务造成他人损害的，由接受劳务派遣的用工单位承担侵权责任；劳务派遣单位有过错的，承担相应的补充责任”。本题题干中不能确定劳务派遣单位菲特公司有

过错，推定为没有过错，当事人只起诉用工单位苏拉公司的，菲特公司不应为共同被告或者无独立请求权第三人。所以A项错误，B项错误。

综上所述，本题正确答案为C。

38丁一诉弟弟丁二继承纠纷一案，在一审中，妹妹丁爽向法院递交诉状，主张应由自己继承系争的遗产，并向法院提供了父亲生前所立的其过世后遗产全部由丁爽继承的遗嘱。法院予以合并审理，开庭审理前，丁一表示撤回起诉，丁二认为该遗嘱是伪造的，要求继续进行诉讼。法院裁定准予丁一撤诉后，在程序上，下列哪一选项是正确的？ A丁爽为另案原告，丁二为另案被告，诉讼继续进行 B丁爽为另案原告，丁一、丁二为另案被告，诉讼继续进行 C丁一、丁爽为另案原告，丁二为另案被告，诉讼继续进行 D丁爽、丁二为另案原告，丁一为另案被告，诉讼继续进行 解析

《民事诉讼法》第56条规定：“对当事人双方的诉讼标的，第三人认为有独立请求权的，有权提起诉讼”。本题是遗产纠纷，丁爽对诉讼标的有独立请求权，所以丁爽是有独立请求权第三人。

《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第237条规定：“有独立请求权的第三人参加诉讼后，原告申请撤诉，人民法院在准许原告撤诉后，有独立请求权的第三人作为另案原告，原案原告、被告作为另案被告，诉讼继续进行”。丁爽为本案的有独立请求权第三人，本案原告撤诉，有独立请求权第三人作为另案原告，

原案原、被告作为另案被告。所以B项正确，ACD项错误。 综上所述，本题正确选项为B。

39战某打电话向牟某借款5万元，并发短信提供账号，牟某当日即转款。之后，因战某拒不还款，牟某起诉要求战某偿还借款。在诉讼中，战某否认向牟某借款的事实，主张牟某转的款是为偿还之前向自己借的款，并向法院提交了证据；牟某也向法院提供了一些证据，以证明战某向其借款5万元的事实。关于这些证据的种类和类别的确定，下列哪一选项是正确的？

A牟某提供的银行转账凭证属于书证，该证据对借款事实而言是直接证据

B牟某提供的记载战某表示要向其借款5万元的手机短信属于电子数据，该证据对借款事实而言是间接证据

C牟某提供的记载战某表示要向其借款5万元的手机通话录音属于电子数据，该证据对借款事实而言是直接证据

D战某提供一份牟某书写的向其借款10万元的借条复印件，该证据对牟某主张战某借款的事实而言属于反证 解析

《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第116条规定：“视听资料包括录音资料和影像资料。电子数据是指通过电子邮件、电子数据交换、网上聊天记录、博客、微博客、手机短信、电子签名、域名等形成或者存储在电子介质中的信息。存储在电子介质中的录音资料和影像资料，适用电子数据的规定”。

直接证据和间接证据的分类属于证据的理论分类，直接证据是指能够单独、直接证据待证事实的证据；间接证据是指不能单独、直接证明待证事实，需要与其他证据相结合才能证明待证事实的证据。 BC项：手机短信、手机通话录音是电子数据，且短信、录音里面的内容不能够单独证明借款的事实，属于间接证据。所以B项正确，C项错误。

A项：书证属于证据的法定分类，书证是以记载的内容或表达的思想证明案件事实。本题银行转账凭证记载的内容证明案件事实属于书证，但是不能直接单独证明借款的事实，属于间接证据。所以A项错误。

D项：本证与反正属于证据的理论分类，本证指负有证明责任的一方当事人提出的用于证明自己所主张事实的证据；反正指不承担责任责任的一方当事人提出的用于反驳对方主张的证据。首先借款不存在的事实应由被告战某承担举证责任，其次战某提供的10万元的借条复印件证明其向牟某借款事实不存在，应为本证。所以D项错误。 综上所述，本题选择B。

40刘月购买甲公司的化肥，使用后农作物生长异常。刘月向法院起诉，要求甲公司退款并赔偿损失。诉讼中甲公司否认刘月的损失是因其出售的化肥质量问题造成的，刘月向法院提供了本村吴某起诉甲公司损害赔偿案件的判决书，以证明甲公司出售的化肥有质量问题且与其所受损害有因果关系。关于本案刘月所受损害与使用甲公司化肥因

会来决定蔡某总经理职位的解除，所以B项错误。

C项：《中华人民共和国公司法》第11条规定：“设立公司必须依法制定公司章程。公司章程对公司、股东、董事、监事、高级管理人员具有约束力。”蔡某作为公司的总经理，自然地受到公司章程的约束，所以C项错误。 综上所述，本题答案为D项。

29唐宁是沃运股份有限公司的发起人和董事之一，持有公司15%的股份。因公司未能上市，唐宁对沃运公司的发展前景担忧，欲将所持股份转让。关于此事，下列哪一说法是正确的？ A唐宁可要求沃运公司收购其股权

B唐宁可以不经其他股东同意对外转让其股份 C若章程禁止发起人转让股份，则唐宁的股份不得转让 D若唐宁出让其股份，其他发起人可依法主张优先购买权 解析

B项：《中华人民共和国公司法》第138条规定：“股东转让其股份，应当在依法设立的证券交易场所进行或者按照国务院规定的其他方式进行。”沃运公司是一家股份有限公司，其股东唐宁转让股份不需要征得其他股东的同意，所以B选项正确。

A项：《中华人民共和国公司法》第142条第1款规定：“公司不得收购本公司股份。但是，有下列情形之一的除外：（一）减少公司注册资本；（二）与持有本公司股份的其他公司合并；（三）将股份奖励给本公司职工；（四）股东因对股东大会作出的公司合并、分立决

议持异议，要求公司收购其股份的。”本题中，股东唐某只是对公司的前景堪忧，但是并没有出现可以要求公司收购其股份的情况，所以A项错误。

C项：《中华人民共和国公司法》第137条规定：“股东持有的股份可以依法转让。”《中华人民共和国公司法》第141条规定：“发起人持有的本公司股份，自公司成立之日起一年内不得转让。公司公开发行股份前已发行的股份，自公司股票在证券交易所上市交易之日起一年内不得转让。公司董事、监事、高级管理人员应当向公司申报所持有的本公司的股份及其变动情况，在任职期间每年转让的股份不得超过其所持有本公司股份总数的百分之二十五；所持本公司股份自公司股票上市交易之日起一年内不得转让。上述人员离职后半年内，不得转让其所持有的本公司股份。公司章程可以对公司董事、监事、高级管理人员转让其所持有的本公司股份作出其他限制性规定。”股份公司的章程可以对公司董事、监事、高管的股权转让作出限制，但是唐某是沃运公司的股东和发起人之一，且题目中也未出现公司成立不满一年的情况，因此C项错误。

D项：《中华人民共和国公司法》第71条第3款规定：“经股东同意转让的股权，在同等条件下，其他股东有优先购买权。两个以上股东主张行使优先购买权的，协商确定各自的购买比例；协商不成的，按照转让时各自的出资比例行使优先购买权。”该条规定了有限责任公司股东转让股权时其他股东有优先购买权，但沃运公司作为一家股份有限公司，其股东转让股权时其他股东并不享有优先购买权，所以

D项错误。

综上所述，本题答案为B项。

30兰艺咖啡店是罗飞、王曼设立的普通合伙企业，合伙协议约定罗飞是合伙事务执行人且承担全部亏损。为扭转经营亏损局面，王曼将兰艺咖啡店加盟某知名品牌，并以合伙企业的名义向陈阳借款20万元支付了加盟费。陈阳现在要求还款。关于本案，下列哪一说法是正确的？

A王曼无权以合伙企业的名义向陈阳借款 B兰艺咖啡店应以全部财产对陈阳承担还款责任 C王曼不承担对陈阳的还款责任

D兰艺咖啡店、王曼和罗飞对陈阳的借款承担无限连带责任 解析

BCD项：《中华人民共和国合伙企业法》第38条规定：“合伙企业对其债务，应先以其全部财产进行清偿。”《中华人民共和国合伙企业法》第39条规定：“合伙企业不能清偿到期债务的，合伙人承担无限连带责任。”《中华人民共和国合伙企业法》第33条第2款规定：“合伙协议不得约定将全部利润分配给部分合伙人或者由部分合伙人承担全部亏损。”陈阳作为普通合伙企业的债权人，兰艺咖啡店应当先以自己的全部财产承担还款责任，所以B项正确，CD项错误。 A项：《中华人民共和国合伙企业法》第37条规定：“合伙企业对合伙人执行合伙事务以及对外代表合伙企业权利的限制，不得对抗善意第三人。”合伙企业内部约定罗飞为合伙事务执行人，该约定对内

部有效，但是陈阳是善意第三人，合伙企业内部的约定不能对抗陈阳，陈阳与合伙企业的借款合同是有效的，A项错误。 综上所述，本题答案为B。

31祺航公司向法院申请破产，法院受理并指定甲为管理人。债权人会议决定设立债权人委员会。现昊泰公司提出要受让祺航公司的全部业务与资产。甲的下列哪一做法是正确的？ A代表祺航公司决定是否向昊泰公司转让业务与资产 B将该转让事宜交由法院决定 C提议召开债权人会议决议该转让事宜

D作出是否转让的决定并将该转让事宜报告债权人委员会 解析

《中华人民共和国企业破产法》第69条规定：“管理人实施下列行为，应当及时报告债权人委员会：（一）涉及土地、房屋等不动产权益的转让；（二）探矿权、采矿权、知识产权等财产权的转让；（三）全部库存或者营业的转让；（四）借款；（五）设定财产担保；（六）债权和有价证券的转让；（七）履行债务人和对方当事人均未履行完毕的合同；（八）放弃权利；（九）担保物的取回；（十）对债权人利益有重大影响的其他财产处分行为。未设立债权人委员会的，管理人实施前款规定的行为应当及时报告人民法院。”本题中昊泰公司提出要受让祺航公司的全部业务与资产，属于该条中第三项全部库存或者营业的转让的情形，因此管理人应当作出决定并将该转让事宜报告债权人委员会。所以D项正确，ABC项错误。

综上所述，本题答案为D。

32甲公司为履行与乙公司的箱包买卖合同，签发一张以乙公司为收款人、某银行为付款人的汇票，银行也予以了承兑。后乙公司将该汇票背书赠与给丙。此时，甲公司发现乙公司的箱包为假冒伪劣产品。关于本案，下列哪一选项是正确的？ A该票据无效

B甲公司不能拒绝乙公司的票据权利请求 C丙应享有票据权利 D银行应承担票据责任 解析

D项：《中华人民共和国票据法》第4条第5款规定：“本法所称票据责任，是指票据债务人向持票人支付票据金额的义务。”《中华人民共和国票据法》第44条规定：“付款人承兑汇票后，应当承担到期付款的责任。”本题中银行对汇票予以了承兑，要承担到期付款的票据责任，所以D项正确。

A项：《中华人民共和国票据法》第22条规定：“汇票必须记载下列事项：（一）表明“汇票”的字样；（二）无条件支付的委托；（三）确定的金额；（四）付款人名称；（五）收款人名称；（六）出票日期；（七）出票人签章。汇票上未记载前款规定事项之一的，汇票无效。”本题中没有出现汇票无效的情形，且票据行为具有无因性和独立性，票据本身是有效的，所以A选项错误。

B项：《中华人民共和国票据法》第13条第2款规定：“票据债务

人可以对不履行约定义务的与自己有直接债权债务关系的持票人，进行抗辩。”本题中乙公司的箱包为假冒伪劣产品，甲公司作为合同的相对人可以对不履行约定义务的乙公司进行抗辩，可以拒绝乙公司的票据权利请求，所以B项错误。

C项：《中华人民共和国票据法》第10条规定：“票据的签发、取得和转让，应当遵循诚实信用的原则，具有真实的交易关系和债权债务关系。票据的取得，必须给付对价，即应当给付票据双方当事人认可的相对应的代价。”《中华人民共和国票据法》第11条规定：“因税收、继承、赠与可以依法无偿取得票据的，不受给付对价的限制。但是，所享有的票据权利不得优于其前手的权利。前手是指在票据签章人或者持票人之前签章的其他票据债务人。”也就是说，持票人取得票据未给付对价或未给付相当对价的，票据债务人可以以与持票人前手之间的抗辩事由，对抗持票人。本题中甲公司可以以其对乙公司的抗辩事由对抗丙，丙享有不优于前手的票据权利，丙不享有对甲公司的追索权，所享有的票据权利是瑕疵的，所以C错误。 综上所述，本题答案为D。

33赢鑫投资公司业绩骄人。公司拟开展非公开募集基金业务，首期募集1000万元。李某等老客户知悉后纷纷表示支持，愿意将自己的资金继续交其运作。关于此事，下列哪一选项是正确的？ A李某等合格投资者的人数可以超过200人

B赢鑫公司可在全国性报纸上推介其业绩及拟募集的基金 C赢鑫公司可用所募集的基金购买其他的基金份额

D赢鑫公司就其非公开募集基金业务应向中国证监会备案 解析

C项：《中华人民共和国证券投资基金法》第94条第2款规定：“非公开募集基金财产的证券投资，包括买卖公开发行的股份有限公司股票、债券、基金份额，以及国务院证券监督管理机构规定的其他证券及其衍生品种。”本题中赢鑫公司开展非公开募集基金业务，可以用其募集的基金再购买其他的基金份额来投资，所以C项是正确的。 A项：《中华人民共和国证券投资基金法》第87条第1款规定：“非公开募集基金应当向合格投资者募集，合格投资者累计不得超过二百人。”本题中赢鑫公司开展非公开募集基金业务，投资者人数不能超过200人，所以A项错误。

B项：《中华人民共和国证券投资基金法》第91条规定：“非公开募集基金，不得向合格投资者之外的单位和个人募集资金，不得通过报刊、电台、电视台、互联网等公众传播媒体或者讲座、报告会、分析会等方式向不特定对象宣传推介。”本题中赢鑫公司开展非公开募集基金业务，不可以在全国性报纸上推介其业绩及拟募集的基金，所以B项错误。

D项：《中华人民共和国证券投资基金法》第94条第1款规定：“非公开募集基金募集完毕，基金管理人应当向基金行业协会备案。对募集的资金总额或者基金份额持有人的人数达到规定标准的基金，基金行业协会应当向国务院证券监督管理机构报告。”本题中赢鑫公司开展非公开募集基金业务，应当向基金行业协会备案，不是向中国证监

会备案，所以D项错误。 综上所述，本题答案为C项。

34杨某为其妻王某购买了某款人身保险，该保险除可获得分红外，还约定若王某意外死亡，则保险公司应当支付保险金20万元。关于该保险合同，下列哪一说法是正确的？

A若合同成立2年后王某自杀，则保险公司不支付保险金 B王某可让杨某代其在被保险人同意处签字 C经王某口头同意，杨某即可将该保险单质押

D若王某现为无民事行为能力人，则无需经其同意该保险合同即有效 解析

B项：《中华人民共和国保险法》第34条第1款规定：“以死亡为给付保险金条件的合同，未经被保险人同意并认可保险金额的，合同无效。”本题中，经过王某本人同意并认可保险金额之后让杨某代签是可以的，所以B选项正确。

A项：《中华人民共和国保险法》第44条第1款规定：“以被保险人死亡为给付保险金条件的合同，自合同成立或者合同效力恢复之日起二年内，被保险人自杀的，保险人不承担给付保险金的责任，但被保险人自杀时为无民事行为能力人的除外。”本题中若合同成立2年之后王某自杀，保险公司要承担给付保险金的责任，所以A项错误。 C项：《中华人民共和国保险法》第34条第2款规定：“按照以死亡为给付保险金条件的合同所签发的保险单，未经被保险人书面同意，不得转让或者质押。”杨某为其妻子王某购买了以死亡为给付条

件的保险，要将该保险单质押必须经过王某的书面同意，所以C选项错误。

D项：《中华人民共和国保险法》第33条第1款和第2款规定：“投保人不得为无民事行为能力人投保以死亡为给付保险金条件的人身保险，保险人也不得承保。父母为其未成年子女投保的人身保险，不受前款规定限制。但是，因被保险人死亡给付的保险金总和不得超过国务院保险监督管理机构规定的限额。”王某如果是无民事行为能力人，杨某作为其丈夫不能为其投保以死亡为给付保险金条件的人身保险，所以D选项错误。 综上所述，B选项正确。

35不同的审判程序，审判组织的组成往往是不同的。关于审判组织的适用，下列哪一选项是正确的？

A适用简易程序审理的案件，当事人不服一审判决上诉后发回重审的，可由审判员独任审判

B适用简易程序审理的案件，判决生效后启动再审程序进行再审的，可由审判员独任审判

C适用普通程序审理的案件，当事人双方同意，经上级法院批准，可由审判员独任审判

D适用选民资格案件审理程序的案件，应组成合议庭审理，而且只能由审判员组成合议庭 解析

D项：《民事诉讼法》第178条规定：“依照本章程序审理的案件，

实行一审终审。选民资格案件或者重大、疑难的案件，由审判员组成合议庭审理；其他案件由审判员一人独任审理”。所以D项正确。 AB项：《民事诉讼法》第40条规定：“人民法院审理第二审民事案件，由审判员组成合议庭。合议庭的成员人数，必须是单数。发回重审的案件，原审人民法院应当按照第一审程序另行组成合议庭。审理再审案件，原来是第一审的，按照第一审程序另行组成合议庭；原来是第二审的或者是上级人民法院提审的，按照第二审程序另行组成合议庭”。发回重审的案件和再审审理的案件都应当组成合议庭，而不是审判员独任审理，所以AB项错误。

C项：《民事诉讼法》第39条规定：“人民法院审理第一审民事案件，由审判员、陪审员共同组成合议庭或者由审判员组成合议庭。合议庭的成员人数，必须是单数。适用简易程序审理的民事案件，由审判员一人独任审理。陪审员在执行陪审职务时，与审判员有同等的权利义务”。普通程序必须组成合议庭审理，不能由审判员独任审理，所以C项错误。

综上所述，本题正确答案为D。

36精神病人姜某冲入向阳幼儿园将入托的小明打伤，小明的父母与姜某的监护人朱某及向阳幼儿园协商赔偿事宜无果，拟向法院提起诉讼。关于本案当事人的确定，下列哪一选项是正确的？ A姜某是被告，朱某是无独立请求权第三人

B姜某与朱某是共同被告，向阳幼儿园是无独立请求权第三人 C向阳幼儿园与姜某是共同被告

百度搜索“77cn”或“免费范文网”即可找到本站免费阅读全部范文。收藏本站方便下次阅读，免费范文网，提供经典小说综合文库2016年国家司法考试试卷三真题解析在线全文阅读。