张明楷刑法观点汇总(草稿版)(2)

第五：行医特征！

未取得医师职业资格的人，如果不是根据医学知识与技能，就不是非法行医罪。同样如果从事的是不可能对人体造成危险的医疗，预防活动也不能认定为非法罪！比如将关节涂红，草药副在上面。一般如果有骗人盗窃的应该定--- 利用迷信枝人死亡罪，盗窃罪，诈骗罪，销售假药罪！

(2）行医是实施医疗行为的活动。因此非法行医罪是职业犯，而不是营业犯。营业犯要求以盈利为目的。尽管非法行医也有营利但是刑法并没有规定以营利为目的，所以是职业犯！ 业务，-是基于社会生活上的地位反复，继续从事的事务。 所以，无医师资格的人，没有反复，继续实施的意思，偶然为特定人医治疾病的，不成立非法行医罪！如果导致人死亡的，以过失只人死亡罪处罚！

第六：承诺效力

我国刑法对 被害人承诺的效力，没有明文规定，根据法益保护的思想，被害人承诺在一定条件下，租却犯罪的成立。比如强奸，盗窃。

被害人的承诺符合以下条件时，租却犯罪成立：

1．承诺者对自己具有处分权限的利益承诺他人侵害

2． 承诺者具有承诺能力

3． 。。。。。。的真实意思表示

张明楷刑法观点汇总(草稿版)

4． 基于承诺所实施的行为不得超过承诺者处分权限，也不得违反法秩序！

所以，非法行医人即使得到了被害人的承诺也不租却犯罪成立。第一；非法行医罪属于危害公共卫生的犯罪，即侵害社会法益的犯罪。任何人对社会法益都没有承诺权限，故患者的承诺无效！（行政负责人的承诺，允许非法行医的也无效）

同样道理，同意他人自杀，杀自己的对自己生命也没有承诺权限。所以仍然是犯罪！ 专题 八 交通肇事罪的 相关问题 (黎宏)

第一交通肇事罪除了要符合人员伤亡(死一人,伤3人,30万)等外,还要求行为人负有全部,主要,同等责任!

但同时又不能依据<国务院的交通事故处理办法>第20条,当事人在交通肇事后逃逸导致无法认定责任事故的,负有全部责任.—来认为构成交通肇事罪! 因为行政法规与刑法追求的目的,手段是不同的! 前者强调对交通秩序的维护和管理,后者强调对行为人的制裁! 否则就不公平了!

第二:公共汽车的售票员,灯塔看守员,交通监利员同样构成此罪! 行人 ,路人 只要造成不特定多数人安全的隐患,同样构成此罪! (因为侵犯的是不特定多数人的生命,健康权利)因为如果处过失死亡罪,不适合,--因为,过失死亡侵犯的是公民人身权利的犯罪,侵犯的是特定人的生命,健康权利!但必须是在公共交通管理范围内!

第三: 单位主管人员,车主,如果指使,强令他人违章驾驶造成重大交通事故的.,应构成此罪,但必须是强令! 但同时,他对于事故的发生,应该抱着过失的态度.疏忽大意或者过于自信…… 如果持故意的态度那应当以其他罪处罚! 因为交通肇事罪本身就是过失犯罪!

第四单位主管人员,车主,如果指使逃逸,导致被害人死亡的,应该以共犯论处! 就故意逃逸与指使逃逸(2者都是故意,所以可以是共犯)一说应该用 张教授的客观的超过要素这个理论解释! 只要造成死亡的,,就在所不问是过失还是故意了! 但是 此解释只适用于 交通肇事导致一人以上重伤,行为人负全部或者主要责任,并有为逃避法律追究而逃离事故现场的情节! 而其他 客观行为是不构成此罪的,因为2个都属于过失犯罪,是不可以成立共犯的! 第五 交通肇事逃逸后的情形

交通肇事逃逸后处3-7年以上有期徒刑.此处的逃逸主要做实质的理解:不光光指逃

逸,-------- 比如没有逃逸,而是滞留在事故现场,但是能够履行而不履行<道路交通处理办法>

第7条(保护现场,抢救伤者和财产,并迅速报告公安机关或者值勤交通民警,听候处理)的义务时, 也是逃逸!!!!

(2)因为逃逸只人死亡的.行为人对于被害人的死亡,可以是认识,也可以是没有认识.无论如何,都只能以”因逃逸致人死亡”的交通肇事罪,处罚,不能认定为故意杀人罪.----罪则刑相适应

停继续开-导致死亡的!!

张明楷刑法观点汇总(草稿版)

专题九：生产、销售伪劣产品罪的销售金额问题

第一：该罪重点在于是否销售了伪劣产品，但应该从是否侵犯了法益来进行判断！ 三种情况，

1．行为人已经实际销售了伪劣产品，而现实上获得了销售金额

2．行为人已经生产或者购入了伪劣产品，并且已经与对方签定了买卖合同，但对方还没有实际付款

3．仅仅生产或购买伪劣产品，但没有实际的销售，也没有签订合同。

张教授认为，第一种情况认为销售金额没有问题。第二种情况只要就销售伪劣产品与买方形成意思表示一致的时候，就应当把可能根据该合同得到的贷款作为卖方的销售金额！但是有些合同比如购销合同，依据合同法必须采用书面形式的，如果只有口头意思表示而无书面的话，则不能认定为销售金额！

第二种情况的原因解释：因为合同，在商业或经济的层面上，它是社会公认的一种实现私人或者集团目的的交易规则；而在伦理层面上，它又包含一个人应该信守的道德原则的体现！所以签定销售伪劣产品合同的本身就是破坏社会主义市场竞争秩序和规则。所以符合犯罪的本质特征。故作为其构成要件的销售金额应当包括因签订合同而将获得的销售货款！ 同时根据日本刑法相关理论，比如正当取得财物与不正当取得财物不可分时，应将其整体认定为盗窃罪！ 所以将合格产品和不合格产品混合在一起销售时，应将不可分割的全部销售金额计算为伪劣产品的销售金额！即采用整体论

第三种情况，如果购入后，没有实际销售，也没有签订合同，或销售金额没有达到5万元，是否构成犯罪！还是未遂！？即销售金额是构成要件还是未遂要件！？

张教授持否定观点，认为：没有销售或销售没有达到5万元的，不构成犯罪！ 不满5万的，可以由有关行政部门给予吊销营业执照或者责令停止生产，销售，，没收违法所的，罚款等行政处罚！ 即 销售金额是犯罪构成要件！

肯定说则认为，未达到5万是未遂！

这一观点目前是中国刑法的通说。 但此观点值得商榷。（此观点错误将犯罪构成要件等同于犯罪既遂要件）

其次，如果认为犯罪的构成以既遂为模式的话，必然的出危害结果是一切犯罪的构成要件的结论！ 因为，只有产生了一定的危害结果才可能既遂。然而，危害结果不是一切犯罪

张明楷刑法观点汇总(草稿版)

百度搜索“77cn”或“免费范文网”即可找到本站免费阅读全部范文。收藏本站方便下次阅读，免费范文网，提供经典小说公务员考试张明楷刑法观点汇总(草稿版)(2)在线全文阅读。