德国外商投资法律环境研究报告(2)

（二）关于私有化

在德国，只有在事关国家或市镇的重大利益，并且以其它方式不能更好地或者更经济地达到目的的情况下，才可以由公共企业来承担。不同于中国的国有企业只由国家所有，德国的公共企业（Öffentliche Unternehmen）有三个层面的所有者，即：联邦、州和市镇。私有化在德国分大致可以分为三个阶段：在1990年之前，主要是工业企业的私有化；90年代，主要集中在大型的基础设施，如能源，邮政，电信，铁路等。近十年来德国的私有化主要集中在地方上的社会性基础设施，如住房、健康、教育等。

在联邦层面上，私有化可以分为形式上的私有化，即将属于联邦的财产或者公共机构转化为私有企业形式。例如在德国铁路改革中，国有铁路被转化成了德国铁路股份公司（Deutsche Bahn AG）；以及相应的实质性私有化，即联邦将自己所持有的股权出让给私人企业，例如汉莎航空、德国邮政等。在市镇层面的私有化主要是地方政府出让一些大型的市政工程，例如柏林的水供应和处理公司（Berliner Wasserbetriebe），曼海姆市的MVV电厂（2007年市政府将其持有的股份出让）等。

联邦层面的私有化，首先要议会通过相应的私有化法律，其后由联邦财政部负责执行。小规模的私有化，也需提交议会通过。在对大型企业的私有化方面，联邦主要是采取股份出让或者出售股票的形式；对于小规模的企业和不动产采取的主要方法是直接出售或者拍卖，所有联邦的不动产拍卖都由联邦的房地产管理局（Bundesanstalt für Immobilienaufgaben）负责 。

二．德国法律体系概览

（一）宪法结构

根据基本法，德国是社会民主联邦共和国，实行议会民主制，建立了以成文法为基础的法律体系和联邦制，三权分立，司法审查的基本政治制度。

1. 联邦宪法结构

德国联邦议会由众议院和参议院组成。联邦议会是唯一由选民直接选举产生的代表机关，是国家最高权力机关。

联邦不仅在涉及整个联邦的事务方面拥有独立的立法权，同时在一些重要的涉及州的事务上也拥有优先立法权。总体上而言，德国是一个以联邦立法为主的国家。联邦行政权主要由联邦政府、联邦总理和联邦总统来行使。在行政机构中，与外商投资相关的事务主要由联邦经济和技术部（Ministry of Economics and Technology，BMWi）负责。1联邦的司法权被授予联邦宪法法院、联邦法院和其他专门法院等。德国法律体系由联邦法律和各州法律组成。

2. 州宪法结构

州议会议员由选民直接选举产生，各州议会大都采用一院制。州的立法权主要集中在本州的教育文化事业、地方组织机构、自然环境保护等。由于联邦主导立法权限划分的原则，各州自行立法范围较小。 1 不同于中国，德国对外商投资的行政管制非常宽松。联邦经济和技术部虽然有权对外商投资进行审查，但这种审查在现实中极少出现（在下文会详述）。此外，该部门迄今也未颁布过任何实质性的规章对外商投资进行管制，因而其作用与中国商务部或外管局不可相提并论。

各州州长由州议会选举产生，州议会的多数党或者构成多数席位的政党联盟组成州政府，州政府对州议会负责，以州长为首的州政府是一个领导集体，由州长主持内阁并且行使行政决策权。

在德国，几乎每个州都设立了州宪法法院以及行使民事和刑事案件管辖权的各级地方法院和州级专门法院。他们的管辖权由案件性质和案件的标的额决定。

（二）法院体系

德国的法院主要分为宪法法院、普通法院、专门法院。除此之外，还设臵了特殊法院。

1. 宪法法院

联邦宪法法院和州宪法法院彼此没有隶属关系。联邦宪法法院享有最高独立地位，管辖范围包括通过判决解决联邦和各州在权限划分上的分歧以及审查法律法规和法院判决是否符合宪法。州宪法法院的职能与联邦宪法法院基本相同，负责裁决各州内部关于宪法争议和进行抽象宪法审查。公民有权就州宪法法院判决向联邦宪法法院提起违宪诉讼。

2. 普通法院

普通法院分为初级法院、州法院、州高级法院以及联邦法院。初级法院管辖标的额在5,000欧元以下的民事财产案件；刑事轻罪案件；以及商务登记事宜。州法院管辖标的上限超过初级法院的民事案件和较重罪刑事案件以及上诉案件。州高级法院只负责审理上诉案件。联邦法院只有一级，是普通法院系统的终审法院，受理申请复议并且上诉标的在3万欧以上的案件，同时也作为重大刑事案件的二审法院。

3. 专门法院和特殊法院

专门法院是德国法院系统的特色，属于行政司法，由行政法院、财政法院、劳动法院和社会法院构成。此外德国还设有军事法院、法官法院、联邦专利法院以及纪律法院等特殊法院。

（三）仲裁

自从1998年仲裁法改革以来，越来越多的纠纷选择通过仲裁来解决，但由于德国有着高效而完备的法院体系，司法裁判仍然是国内重要的解决纠纷的机制之一。

相较于司法裁判，选择仲裁在以下方面有着优势：对争端的解决较为快速，终局裁决，没有上诉制度、同时仲裁裁决在欧盟领域外执行更便捷，同时，仲裁程序还可以使用外语进行，对比而言，只在某些州的德国法院才能够用外语进行审判。

在德国，大部分的仲裁是通过机构仲裁而非临时仲裁进行的。双方通常会选择德国仲裁局（Deutsche Institution für Schiedsgerichtsbarkeit，DIS）作为仲裁机构。DIS规则自1998年生效。除DIS规则之外，涉外纠纷也通常选择国际认可的规则，特别是国际商会的仲裁规则（International Chamber of Commerce，ICC）。仲裁程序一般持续12-24个月，对仲裁员的资格没有国籍方面的限制，但是惯例是，至少需要一个仲裁员（通常是仲裁庭主席）是德国法官或者持有德国律师执照的人。在双方没协商的情况下，费用由仲裁庭根据案件的情况特别是仲裁结果来确定。仲裁裁决可以向法院申请撤销。

在德国，承认和执行仲裁裁决需要经过两步。首先，申请人要申请从法院获得裁决可执行的声明。德国国内的仲裁裁决如果满足德国民事诉讼法第1059条第2款所规定的可撤销的情形，则法院会否决该申请。可撤销的情形分为程序上和实质上两类。前者有：(i)仲裁协议无效或者一方缺乏合同缔结能力；(ii)仲裁

员的指定或者仲裁程序没有适当的告知申请人，或者申请人无法陈述其案情；(iii)仲裁庭就双方仲裁协议以外的事项作出裁决；或(iv)仲裁庭的组成或仲裁程序和仲裁协议不一致或者违反德国仲裁法，并且申请人证明该瑕疵影响了仲裁裁决。实质性的可撤销情形包括：(i)整体或者部分仲裁事项被德国法视为不适宜仲裁；(ii)仲裁裁决的认可和执行会与德国公共政策相冲突。就国际裁决而言，根据德国最高法院的判例，当事人可以选择在裁决做出国的法院申请撤销，也可以基于纽约公约（New York Convention）第4条和德国民事诉讼法（ZPO）第1061条第1款在执行国德国法院提出抗辩，拒绝执行。

百度搜索“77cn”或“免费范文网”即可找到本站免费阅读全部范文。收藏本站方便下次阅读，免费范文网，提供经典小说公务员考试德国外商投资法律环境研究报告(2)在线全文阅读。