建设工程施工合同纠纷案件审判观点汇编(4)

徽】未经登记成立的工程项目部不是适格的诉讼主体，应以设立该项目部的法人或法人的分支机构为当事人。

（二）租赁关系

1.【12北京】发包人(承租人)与建筑物所有权人签订租赁合同租赁该建筑物后，以自己的名义对外签订施工合同，承包人主张工程款的，应当以施工合同的发包人为被告提起诉讼。

2.【12北京】发包人下落不明或丧失支付能力，且建筑物所有权人与发包人之间的租赁合同已经终止，承包人以建筑物所有权人为被告主张权利的，建筑物所有权人在其实际受益范围内承担赔偿责任。

3.【06深圳】建设工程合同的发包人非建设工程项目的所有人，发包人以自已的名义实际履行合同的，建设工程的所有人与发包人共同对建设工程合同的履行承担连带责任。

（三）其他

1.【10江苏】在处理内部承包合同纠纷时，应当贯彻权利与义务相一致以及充分保护劳动者的原则，应由承包人享有的权益应予充分保护，对企业要求承包人承担的义务明显不失当、责任过重的应予否定或调整。

2.【08江苏】发包人与承包人协议约定以房屋直接充抵工程价款且发包人对房屋不再享有权利，因不履行该协议而引起的纠纷属于房屋买卖合同纠纷

3.【08福建】【10杭州】城镇个人自建房屋适用该司法解释，但农村建房不适用该司法解释，农村建筑活动由国务院《村庄和集镇规划建设管理条例》及相关法规、法规调整。桥梁、铁路、公路、码头、堤坝等构筑物工程、线路管道和设备安装工程以及构成专业承包的建筑装饰装修土程等施土合同适用该司法解释。

4.【08山东】【17山东】对于家庭居室装饰装修合同引起的纠纷应当依据《合同法》有关承揽合同的规定予以处理。

5.【15四川】建筑工人追索欠付工资或劳务报酬的，按照劳动关系或雇佣关系妥善处理。

6.【06深圳】工程代建合同的委托人与受托人共同对建设工程合同的履行承担连带责任，但建设工程合同明确约定仅由受托人、委托人或发包人承担合同约定义务的除外。

7.【法释27】因保修人未及时履行保修义务，导致建筑物毁损或者造成人身、财产损害的，保修人应当承担赔偿责任。保修人与建筑物所有人或者发包人对建筑物毁损均有过错的，各自承担相应的责任。

第二部分：合同效力认定

【10江苏】无论当事人是否对建设工程施工合同的效力提出主张或抗辩，人民法院都应当主动审查建设工程施工合同的效力并在判决书中明确载明。#建设工程合同的有效要件（未展开）

针对具体案件，证明项目确实属于“必须进行招投标”的范围，可以让当事人提供证据。由于合同效力属于法院依职权审查的范围，因此法院就必须主动审查项目是否属于“必须进行招投标”的范围。

一、认定无效的一般情形

建设工程施工合同具有下列情形之一的，认定无效：

1、【法释1】承包人未取得建筑施工企业资质或者超越资质等级的；

2、【法释1】没有资质的实际施工人借用有资质的建筑施工企业名义的（挂靠的一种情形）（实际施工人）；

3、【法释1】建设工程必须进行招标而未招标或者中标无效的。

【15四川】【05-12北京】必须招标范围的认定，应当依据《招标投标法》第三条，《招标投标法实施条例》和原国家发展计划委员会《工程建设项目招标范围和规模标准规定》（2000年第3号令）予以确定。

【08山东】原建设部《房屋建筑和市政基础设施工程施工招标投标管理办法》的规定加以确定，主要审查项目用途和资金来源等因素，否则不宜轻易认定建设工程施工合同无效。

【15四川】法律、行政法规规定不是必须进行招投标的建设工程，但当事人自愿进行招投标的，应当受《招标投标法》的约束。

【10江苏】招标无效的列举：常见情形主要有：

1.应当招标的工程而不招标；

2.招标人隐瞒工程真实情况，如建设规模、建设条件、投资、材料的保证等；招标人或招标代理机构泄漏应当保密的与招标投标活动有关的情况和资料；

3.招标代理机构与招标人、投标人串通损害国家利益、社会公共利益或者他人的合法权益；

4.依法必须进行招标的项目招标人向他人透露已获取招标文件的潜在投标人的名称、数量或者可能影响公平竞争的有关招标投标的其他情况；

5.依法必须进行招标的项目招标人泄露标底；

6.投标人相互串通投标或者与招标人串通投标；

7.投标人向招标人或者评标委员会成员行贿的手段谋取中标；

8.投标人以他人名义投标或以其他方式弄虚作假，骗取中标；

9.依法必须进行招标的项目，招标人违反招标投标法的规定，与投标人就投标价格、投标方案等实质性内容进行谈判；

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