国际贸易不可抗力及企业应对措施分析(2)

2．2．2案件评价与“禽流感事件下的冷冻鸡肉出口案”不同，此案件的爆发是由于自然灾害造成的，双方当事人对案件中的客观事实没有争议，应该说在对“障碍是否可以克服”的问题上也不存在争议。很明显，圣彼得堡港已经动用了专业破冰船进行除冰，但仍然不能排除障碍，这足以证明障碍的严重性。但双方当事人对“障碍是否可以预见”存在不同看法。最大的争议在于:圣彼得堡港的封冻期，对于一个在圣彼得堡有长期营业经验的企业来说，是否是可以预见的问题。从结果来看，G公司能预见到圣彼得堡港的“一般情况下”的封冻期问题，但对于异与往常的极寒天气带来的超出预期的封冻期是不能预见的。因此，G公司只需要证明自己在往年的情况下可以按时完成装运义务的即可。从法院的审判结果来看，G公司已经完成了上述证明。事实上，此案件给企业留下很大启示。因为，无论是对障碍的事前预见，还是对障碍的事后克服，都是一个相对主观过程，当发生争议时，双方当事人对障碍的预见能力与克服能力的认识是不同的。因此，来自客观的第三方的证据会显得尤为重要。在此案件中，圣彼得堡港利用破冰船来除冰，仍不能解决近海封冻的问题，在出现动用专业设备都无法解决的问题时，可以认为这已经超出了G公司的障碍克服能力范围;而在往年的封冻期，破冰船是可以在一定程度缓解近海封冻的问题的，但该年度却不能，这也成为该年度极寒天气无法预见的佐证。因此，作为企业而言，来自第三方的客观证据，可以使另一方当事人相信不可抗力的存在，即使双方当事人之间发生争议，也能成为诉讼或仲裁时的有力证据。

3面对不可抗力时的企业应对措施

上述两个案件中分别展示了不可抗力不予认定与认定的情况。结合案件带来的经验，本文认为企业在面对不可抗力时应做好以下措施:

3．1积极取得对方当事人谅解

虽然《公约》规定了不可抗力可以成为不履行合同的免责理由，但必须认识到，不履行合同必然会对双方当事人的利益造成伤害，如果滥用不可抗力为不履行合同辩解，势必会损害双方当事人的互信，这对保持良好的交易关系十分不利。尤其不能利用不可抗力谋取其他利益。如在“禽流感事件下的冷冻鸡肉出口案”中，A公司不仅在拒绝了N公司提出的足以克服障碍的替代方案，更将本应交付N公司的冷冻鸡肉转卖其他企业，这一行为不仅让N公司无法接受，也会成为不可抗力被否定的重要理由。在履行合同发生障碍时，当事人应该尽可能采取其他补救措施来挽回自己的损失，同时，也要尽力避免给对方当事人带来不必要的损失。如此一来，可以让对方当事人接受不可抗力的存在，即使对方仍然不予认可，也能在仲裁或诉讼中增加己方胜诉概率。

3．2争取第三方证据

上文提到，对于障碍是否构成不可抗力的问题，双方当事人基于自己的利益立场可能做出完全不同结论，为保证己方利益得到充分保障，争取第三方证据来证明是行之有效的方法。如，在“极寒天气下的铁轨出口案”中，A公司质疑G公司有能力预见圣彼得堡港的封冻期问题，G公司列举了港口使用破冰船除冰失败的事实证据，充分证明了自己遭受到了是无法事先预见的障碍。虽然港口使用破冰船除冰失败并不是G公司有意收集的证据，但鉴于港口作为独立于当事人的第三方，其行为对事实的证明效力要远大于双方当事人的主观认知。

3．3明确不可抗力条款

由于《公约》第79条没有规定不可抗力的具体认定标准才会造成实际交易中的纠纷，其最根本的解决手段是双方当事人在合同中明示不可抗力事项，将双方当事人都能接受，且容易出现的障碍以合同明示条款的形式规定为不可抗力。由于国际贸易遵循当事人意思自治原则，当合同中有明确规定的时候，所有的纠纷都可以提前得到预防。事实上，在正常的交易过程中出现不可抗力的情况并不多见，双方当事人也未必能准确预见可能构成不可抗力的所有障碍。有鉴于此，国际商会、联合国国际贸易和发展会议都提供有标准贸易合同书，合同书中提供的不可抗力条款可供参考。

4结语

在国际贸易中会出现一些阻碍合同履行的障碍，如果这些障碍可以根据《公约》认定为不可抗力，则当事人可以免责。本文以联合国国际贸易法委员会案例库中收集的两则案件为例，讨论了不可抗力不予认定与认定的问题，并提出了企业在遇到合同履行障碍时争取认定不可抗力的措施建议。

［参考文献］

［1］崔建远．不可抗力条款及其解释［J］．环球法律评论，2019，41(01):48－57．

［2］万方．我国情势变更制度要件及定位模式之反思［J］．法学评论，2018，36(06):57－66．

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